1.      Понятие, предмет и методология теории государства и права.

 

Теория государства и права – это гуманитарная наука о закономерностях возникновении, развитии и функционировании государства и права, а также это наука, которая вырабатывает систему основных понятий, которыми пользуются все юридические науки.

Предмет теории государства и права:

1. Наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права (возникновение государства и права, смена их исторических типов, эволюция форм государства и права, построение органов государства и права, осуществление функций государства и права, пределы регулирующего воздействия государства и права на общественные отношения, расширение и обогащение прав личности и условия их защиты, укрепление принципов демократии, законности и правопорядка, соблюдение, исполнение, использование и применение норм права, развитие юридической науки);

2. Система основных понятий юриспруденции, которые используются всеми остальными юридическими науками.

Метод ТГП – это совокупность приемов, средств и правил, с помощью которых постигается предмет ТГП, получаются новые знания.

В зависимости от степени распространения, можно выделить следующие методы:

1. Всеобщие (философские) – это философские, мировоззренческие подходы, которые выражают наиболее универсальные принципы мышления:

- Метафизика;

- Диалектика (идеалистическая или материалистическая).

2. Общенаучные – это приемы и способы, которые применяются (в отличии от всеобщих) лишь на отдельных этапах:

- Анализ – отделение сложного явления на отдельные части;

- Синтез – это условное объединение составных частей сложного явления;

- Системный поход – раскрытие целостности объекта, выявление многообразных связей;

- Функциональный подход – выявление форм воздействия одних социальных связей на другие;

- Метод социального эксперимента– проверка проекта решений.

3. Частнонаучные – методы, которые выступают следствием достижения усвоения ТГП научных достижений конкретных (частных) технических, естественных и гуманитарных наук:

- Социологический – получение о фактическом поведении субъектов на основе данных анкетирования, интервьюирования, наблюдения и других приемов;

- Статический – получение количественных показателей;

- Кибернетический;

- Математический.

4. Частноправовые – это методы, которые используются только юридическими науками:

- Формально-юридический – метод, в основе которого лежит исследование категорий, дефиниций, юридических конструкций, специально-юридические приемы, например, приемы толкования и законодательная техника;

- Сравнительно-правовой метод – сопоставление различных правовых систем или отдельных правовых явлений.

 

 

2.      Функции теории государства и права.

 

Теория государства и права изучает государство и право в наиболее общем виде. Она изучает наиболее общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права. Как отрасль науки она имеет свои функции.

Функциями теории государства и права принято считать главные направления исследовательской деятельности, которые выявляют и представляют роль теории государства и права как науки в юридической практике и общественной жизни.

Можно выделить следующие функции теории государства и права:

1) онтологическая. Данная функция изучает государственно-правовые явления, анализирует их;

2) прогностическая. Направлена на обеспечение наукой теории государства и права прогнозирования развития государства и права в будущем, выявление закономерностей развития и проблем, которые могут возникнуть в процессе;

3) гносеологическая. Эта функция призвана обеспечить познание категорий государства и права, а также иных государственных и правовых явлений.

С ее помощью осуществляется получение нужных знаний (при этом они толкуются с научных позиций);

4) методологическая. При ее реализации теория государства и права выступает в качестве методологической основы для всех юридических наук, так как в процессе обобщения государственно-правовой практики она изучает методологические вопросы всей юридической науки, формирует базовые государственно-правовые понятия, выводы, основополагающие утверждения, которые используют другие юридические науки в качестве основных при изучении своих предметов;

5) прикладная. Данная функция состоит в разработке практических рекомендаций для многих сфер государственно-правовой области функционирования;

6) политическая (другие названия: политико-управленческая или организационно-управленческая). Функция, которая направлена на выработку методов и средств для перестройки правовых и государственных институтов использования норм права, дальнейшего укрепления законности, а также формирования органов государственной власти, создает условия для обеспечения научности государственного управления, построения научных основ как для внутренней, так и для внешней политики;

7) эвристическая. Это функция, с помощью которой теория государства и права, используя логические приемы, правила исследования, выявляет закономерности в развитии права и государства;

8) воспитательная функция, с помощью которой теория государства и права обеспечивает правовое воспитание граждан государства;

9) идеологическая. Данная функция характеризуется тем, что она решает вопросы по сбору идей, взглядов, представлений о государстве и праве для разработки научного обоснования объяснения государственно-правовых явлений;

10) практически-организаторская. Функция, которая проявляется в том, что теория государства и права разрабатывает рекомендации, которые призваны обеспечить совершенствование государственно-правового строительства, законодательства, а также юридической практики;

11) теоретико-познавательная функция состоит в научной интерпретации государственно-правовых явлений;

12) учебная. Эта функция призвана обеспечивать общетеоретическую подготовку по теории государства и права как учебного предмета.

 

 

 

 

 

 

 

3.      Общая характеристика власти и социальных норм догосударственного периода.

 

1. Власть носила общественный характер, исходила от всего общества в целом (это проявлялось в том, что все важные дела решались общим собранием рода); 
2. Власть строилась по кровнородственному принципу, т. е. распространялась на всех членов рода независимо от места их нахождения; 
3. Не существовало особого аппарата управления и принуждения (властные функции выполнялись в качестве почетной обязанности, старейшины и вожди не освобождались от производительного труда, а выполняли параллельно и управленческие, и производственные функции - следовательно, властные структуры не были отделены от общества); 
4. На занятие каких-либо должностей (вождя, старейшины) не влияли ни социальное, ни экономическое положение претендента, их власть базировалась исключительно на личных качествах: авторитете, мудрости, храбрости, опыте, уважении соплеменников; 
5. Выполнение управленческих функций не давало никаких привилегий; 
6. Социальная регуляция осуществлялась при помощи особых средств, т. н. мононорм.

С переходом первобытного общества к производящей экономике, с возникновением и развитием товарно-рыночных отношений постепенно начинают складываться новые обычаи, обычаи с собственно правовым содержанием. В них, в отличие от первобытных обычаев, уже различаются права и обязанности, т.е. возможность и необходимость определенного поведения. Так возникают правовые обычаи или обычное право. Было ли оно правом в юридическом смысле? Думается, что еще нет, поскольку право в юридическом смысле – это позитивное право, право либо установленное, либо санкционированное государством. Здесь же государства пока не было, а имел место предгосударственный период. Поэтому правовые обычаи этого периода - еще не позитивное право, а протоправо, право, которое не потеряло своего естественного характера, но уже начало приобретать определенные юридические качества. Это выразилось хотя бы в том, что наряду с правами правовые обычаи начали различать и обязанности. 

Для системы нормативного регулирования в первобытном обществе характерны следующие черты:
1. Естественно-природный (как и у организации власти) характер, исторически обусловленный процесс формирования.
2. Действие на основе механизма обычая.
3. Синкретичность, нерасчлененность норм первобытной морали, религиозных, ритуальных и др. норм. (Отсюда их название — «мононормы», которое ввел российский этнограф А. И. Першиц.)
4. Предписания мононорм не имели предоставительно-обязывающего характера: их требования не расценивались как право или обязанность, ибо были выражением социально необходимых, естественных условий жизнедеятельности человека. 
5. Доминирование запретов. Преимущественно в форме табу, то есть непререкаемого запрета, нарушение которого карается сверхъестественными силами. Предполагается, что исторически первым табу был запрет инцестов — кровнородственных браков.
6. Распространение только на данный родовой коллектив (нарушение обычая — «родственное дело»).
7. Нормативно-регулятивное значение мифов, саг, былин, сказаний и иных форм художественного общественного сознания.
8. Специфические санкции — осуждение поведения нарушителя со стороны родового коллектива («общественное порицание»), остракизм (изгнание из родовой общины, в результате которого человек оказывался «без роду и племени», что практически было равносильно смерти). Применялись также телесные повреждения и смертная казнь.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4.      Понятие и признаки государства.

 

Многообразие определений понятия государства

Государство  – это особенная организация политической власти, управляющая обществом через правовые нормы и специально сформированный аппарат.

Государство имеет признаки, которые отличают его от иных организаций и учреждений общества, это :

1) наличие публичной власти , которая реализуется органами, занимающимися управлением;

2) наличие сложного механизма управления,  сформированного в виде системы государственных органов, которые находятся в иерархической зависимости. Так как эти органы занимаются только управлением и ничего не производят, то государство обладает правом сбора денежных средств на их содержание. Это различные налоги, сборы, займы, которые направляются на содержание аппарата государства и обеспечение его экономической политики;

3) объединение на территории  государства людей независимо от их принадлежности: расовой, национальной, религиозной и т. д.;

4) ограничение своей территории  государственными границами, обозначающими пределы реализации государственной власти;

5) наличие суверенитета . Суверенитет – категория, которая выражается в верховенстве власти внутри страны, а также независимости в международных отношениях. Суверенная власть является властью верховной, независимой, неотчуждаемой, всеобщей. Суверенитет государства предполагает ее самостоятельность в принятии решений как в области внутренней, так и внешней политики, общеобязательность решений органов государственной власти для всех, кого они касаются. В юридической сфере суверенитет государства выражается в его исключительном праве издавать законы и другие нормативные акты;

6) возможность издавать законы  и другие нормативные акты, которые имеют силу на территории всего государства, содержат нормы права, обязательные для исполнения;

7) наличие государственных символов : флага, гимна, герба;

8) обеспечение соблюдения законов и порядка  с помощью специальных карательных и правоохранительных органов – суда, прокуратуры, милиции и др.;

9) распоряжение национальными ресурсами ;

10) наличие собственной финансовой и налоговой системы;

11) наличие связи с правом , так как только государство обладает правом и одновременно обязанностью издавать в пределах своей территории законы и подзаконные нормативные акты;

12) в распоряжении государства имеются вооруженные силы и органы безопасности,  которые обеспечивают оборону, суверенитет и территориальную целостность.

Несмотря на существующие разногласия по вопросу о том, что же является главным в характеристике государства, большинство исследователей справедливо привлекают внимание к такому свойству государства, как власть.

Придя на смену власти первобытного общества, государство и появилось потому, что органы власти первобытного общества не в состоянии были выполнять свое предназначение в таких социальных условиях, которые требовали новых принципов организации управления обществом.

сущность государства заключается в том, что оно есть особый порядок организации (устройства) и применения власти, способной решать дела всего общества.

Государство — это политико-правовой институт единой, универсальной, суверенной власти, обладающей монополией на применение легального публичного принуждения и создание юридических (правовых) норм.

 

 

 

 

 

 

 

5.      Основные теории происхождения государства.

 

Вопрос о причинах происхождения государства, закономерностях его возникновения и сегодня остается одной из дискуссионных проблем науки о государстве. К основным теориям, которые оставили заметный след в истории политических учений и по сей день имеют значительное число сторонников, можно отнести следующие.

Религиозная (теологическая) теория происхождения государства, в соответствии с которой, государство есть продукт божественного провидения, государственная власть — власть, данная Богом. Правитель, по мнению некоторых богословов, — это либо живое воплощение Бога, либо его представитель, «помазанник божий». Например, в древнем Китае испокон веков считалось, что император правит потому, что «имеет мандат» Неба на правление.

Патриархальная теория, согласно которой, государство образовалось вследствие разрастания семьи. Государство, по мнению сторонников этой теории, собственно и есть большая семья, в которой все подданные связаны родственными отношениями, а государственная власть осуществляется главой рода, старейшиной семьи, т. е. патриархом.

Суть теория насилия заключается в идее, согласно которой государство образовалось в результате завоевания одного народа другим.

Сторонники психологической теории, утверждают, что государство появилось в силу особенностей и различий человеческой психологии: некоторые люди «рождены для власти», стремятся быть лидерами и, в конечном счете, становятся ими, захватывая государственную власть.

По договорной теории государство есть продукт разумной деятельности людей, результат общественного договора.

Согласно классовой (марксистской) теории государство появилось потому, что общество раскололось на богатых и бедных, свободных и рабов. Для того чтобы «классы не пожрали друг друга в бесплодной борьбе», возникает необходимость в появлении и существовании «третьей силы», которая усмиряла бы классовую борьбу, сглаживала остроту классовых противоречий. Государство в марксистской теории определяется как особая организация власти, которая, по общему правилу, принадлежит экономически господствующему классу и которую тот использует для подавления своих классовых противников.

В истории политических учений, кроме названных, существуют и иные точки зрения на причины возникновения государства («ирригационная» теория происхождения государства, «инцестная», «спортивная» и др.). И до сегодняшнего дня научная полемика по этому вопросу не утихает.

Конечно, было бы проще объяснить возникновение государства только какой-либо одной единственной причиной, а все иные теории объявить иллюзорными и ошибочными. Собственно, так и поступало большинство представителей отечественной науки советского периода, рассматривая появление классов и классовой борьбы как универсальное и главное обстоятельство, обусловившее разложение первобытного общества и возникновение государства чуть ли не у всех народов мира.

Однако знания, накопленные современной наукой, позволяют сделать вывод о том, что процессы, приведшие к гибели первобытного общества и возникновению государства, нельзя объяснить какой-либо одной причиной.

В конце концов, наука пока не знает, как возникла жизнь на Земле: никто не опроверг и не доказал, что мир, человек, государство и право созданы Богом.

Каждый народ шел к образованию государственности своим неповторимым путем; в силу различных обстоятельств тот или иной фактор  у разных народов становился доминирующим, главным.

Так, возникновение государства у германских племен проходило на фоне завоевания ими Римской империи, само римское государство возникло в результате борьбы патрициев и плебеев. И если древнее афинское государство возникло как результат классовых противоречий внутри общества, то в Древнем Египте формирование институтов государственности начиналось задолго до классовой дифференциации египетского общества.

Уместно вспомнить, что Союз Советских Социалистических Республик был образован в 1922 году на основе договора, а еще раньше, в 1776 году, договорным путем были образованы Соединенные Штаты Америки – на подобные примеры любят ссылаться сторонники договорной теории происхождения государства.

Государственная власть безусловно отражает личностные качества великих государственных деятелей, таких, например, как Наполеон, Ленин, Рузвельт и др., что дает основания говорить о психологической теории государственной власти и ее происхождения.

Иными словами, образование и формирование государственно организованного общества вряд ли можно объяснить какой-либо одной причиной, напротив, возникновение государства нужно рассматривать как многофакторный процесс исторического развития, в котором переплетается закономерное и случайное, главное и второстепенное, биологическое и социальное, объективное и субъективное.

 

 

 

 

 

 

6.      Классовый и социальный подходы к пониманию сущности государства.

 

Сущность государства – это организация политической власти (формальная сторона), определяющая его содержание, назначение, функционирование (содержательная сторона).

Существует два основных подхода к пониманию сущности государства:

1.      классовый (марксистский): Государство – это машина, созданная экономически господствующим классом для угнетения экономически зависимого класса.

Сущность государства определяется как выражение интересов и воли экономически господствующего класса и навязывание воли этого класса всему обществу. Государство трактуется как аппарат насилия, принуждения, подавления, а его сущность составляет диктатура (господство) экономически господствующего класса. Интересы остальной части населения при этом также учитываются, но в меньшей степени, второстепенно, по остаточному принципу. Власть вынуждена учитывать интересы населения, т.к. иначе в обществе произойдет революция, т.е. власть не сможет сохранить себя.

2.      социальный (общественный): Государство – социальный арбитр (способность объединять все общество и удовлетворять его интересы).

В рамках этого подхода государство можно определить как организацию политической власти, создающую условия для компромисса интересов различных классов и социальных групп.

В действительности, сущность конкретного государства многоаспектна и не сводится только к одному из подходов. Классовый подход дает возможность выявить существенные черты государства, обнаружить имеющиеся в нем социальные противоречия. Однако любое государство должно осуществлять (и всегда осуществляет) общесоциальные функции, действовать в интересах всего общества.

Соотношение указанных сторон сущности государства неодинаково и зависит от множества факторов: национальной традиции, особенностей исторического развития, культурной и религиозной специфики, политического режима и пр. Например, у демократического государства будут преобладать общесоциальные черты, у тоталитарного – классовые.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

7.      Понятие и виды власти. Особенности государственной власти.

 

Власть – это способность одного лица или лиц навязывать свою волю другому лицу или лицам с целью удовлетворения своих интересов или интересов других лиц. Власть всегда присуща человеческому обществу, она существовала на всех этапах его развития, это социальное явление.

     Виды власти:

1)      по социальному уровню:

–           в масштабе общества

–           в масштабе коллектива

–           в отношениях между индивидами (напр., семейная)

2)      по способу организации:

–           демократическая

–           недемократическая

3)      по отношению к политике:

–           политическая (партийная, государственная)

–           неполитическая (родительская, церковная)

4)      М. Вебер различал

–           традиционная – построена на традициях, является наиболее устойчивой

–           легальная – опирается на закон и действует в соответствии с ним

–           харизматическая – основана на особых качествах лидера

5)      по степени законности

–           легальная

–           теневая

     Государственная власть – способность определенных политических структур подчинять своей воле поведение большинства населения определенного государства.

     Особенности государственной власти:

1)     суверенность

2)     публичность

3)     распространяется на всю территорию страны и на все население

4)     легитимность (законна и одобрена большинством)

5)     реализуется через государство и его органы

6)     монопольное право издания общеобязательных правил поведения

7)     имеет собственную казну, символику и т.п.

Структура государственной власти:

·       субъект – непосредственный носитель власти;

·       объекты – индивиды, классы, общество в целом; в демократическом обществе субъект и объект власти совпадают, в недемократическом – разграничены;

·       властеотношение – содержание властной деятельности;

·       средства, способы и методы осуществления государственной власти;

·       ресурсы государственной власти – совокупность условий, обеспечивающих реализацию государственной власти.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

8.      Типология государства: формационный и  цивилизационный подходы.

 

Типология – специфическая классификация государств, деление их на определенные виды на основе устойчивых и существенных признаков. Государства независимо от времени их существования и места дислокации, основанные на одной и той же формации, будут однотипны в своих принципиальных характеристиках.

            Наиболее распространенными являются 2 подхода:

1)      Формационный подход - учения Ф. Энгельса и К. Маркса об общественно-экономических формациях (ОЭФ — это форма общественных отношений, охватывающих базис (способ произ-ва) и надстройку (система взглядов, идеолог.отношений)). Тип государства характеризует его экономическую основу и социальную сущность.

            По характеру труда и форме присвоения выделяют 4 типа государств (формации):

1)      Рабовладельческое

2)      Буржуазное

3)      Феодальное

4)      Социалистическое

Недостатки:

1)      линейность развития государств без учета цикличности и пр.;

2)      игнорирование азиатского способа производства – общественная собственность на землю и коллективный труд;

3)      государственная собственность на средства производства;

4)      господствующий класс в лице чиновничества.

2)      Цивилизационный подход заключается в исследовании состояния и развития общества и закономерной смены исторических типов государств с точки зрения качественных изменения в социокультурной среде общества, в духовной культуре народа, его религии и нравах.

Цивилизация (от лат. гражданский, государственный) – совокупность различных культуральных элементов общества; синоним слова «культура».

Наиболее развернутую цивилизационную типологию предложил Тойнби. Он выделил древнегреческую, римскую, мексиканскую, китайскую и пр. цивилизации. Каждому типу цивилизации соответствует и аналогичный тип государства.

26 типов государств:

1)      Африканские

2)      Северо-американские

3)      Мусульманские

4)      Китайские

5)      Славянские

6)      Египетские

7)      Индийские и т.д.

По уровню организации выделяют:

1)      Первичные цивилизации (древнеегипетской, шумерской, японской и др.) – характерна огромная роль государства, соединение государства с религией.

2)      Вторичные цивилизации (западноевропейской, североамериканской и др.) – государственная власть является одним из элементов культурно-религиозного комплекса; власть подчинена законам. Развитие общества и государственности раскрывается через человека, его представления о ценностях и целях его собственной деятельности.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

9.      Функции государства: понятие, классификация и формы реализации.

 

Функции государства – основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач. Объективно обусловлены системой соц.-экон., соц.-полит. и др. факторов и природой данного гос-ва.

     Существует множество классификаций функций государства:

1)       по степени значимости:

–        основные – связаны с главными задачами государства (оборона страны), невыполнение этих функций равносильно уничтожению государства

–        неосновные – не связаны с главными задачами государства (организация системы связи)

2)       по временному фактору:

–        постоянные – выполняются на всех этапах развития государства (охрана правопорядка)

–        временные – выполняются на определенных этапах

3)       по территориальному распространению (направленности):

–        внутренние – направлены на решение задач и целей государства внутри страны

¨       политическая

¨       экономическая

¨       социальная

¨       экологическая

–        внешние – направлены на решение задач и целей государства на международной арене

¨       обеспечение мира и поддержание мирового порядка

¨       оборона

¨       интеграция в мировую экономику

¨       сотрудничество с другими государствами

Формы реализации функций государства:

1)      правовые (урегулированы юридически)

–        правотворчество – разработка и принятие законов и других нормативных актов

–        правоприменение – государственно-властная деятельность компетентных органов по реализации норм права

–        правоохранение – деятельность, направленная на осуществление правового контроля и реализацию юридической ответственности

2)      неправовые (организационные) – детально не урегулированы законом и связаны с выполнением гос. аппаратом повседневной проектной, технич., хоз-й и пр. работы, могут реализоваться через правовое регулирование (например, утверждение плана приказом, нормативное закрепление размеров заработной платы государственных служащих и т.п.).

–        экономические – дотации, госзаказы, кредитование, регулирование цен и пр.

–        политические – согласование позиций различных политических течений, международные переговоры и пр.

–        идеологические – обращения к населению, призывы и пр.

–        собственно организационные – планирование, контроль и пр.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

10.   Понятие, виды и характеристика внутренних функций государства.

 

Внутренние функции государства – функции государства, направленные на решение задач и целей государства внутри страны.

     Виды внутренних функций государства:

1)              политическая — связана с регламентацией политических отношений в обществе (организация выборов, порядок формирования гос.органов, правила проведения массовых полит.акций и т. п.) и преследует цель установления порядка цивилизованной конкурентной борьбы за право осуществления гос.власти.

В демократическом обществе – обеспечение народовластия; в недемократическом  – политического господства класса, которому принадлежит экономическая власть.

2)              экономическая — регулирование экономических отношений: объемы производства, товарооборота, распределения ресурсов; правовая защита производителей и потребителей,  обеспечение добросовестной конкуренции, регулирование внешнеэкономических отношений, формирует налоговую систему; в большинстве стран существует гос.сектор экономики;

3)              социальная — направлена на смягчение социальной напряженности в обществе, создание достойных условий для различных слоев и категорий граждан (создает раб. места, гарантирует МРОТ, строит соц.жилье и т. п.);

4)              правоохранительная — выражается в защите и охране гос.властью законных интересов личности и общества. Данные задачи выполняются путем разработки и принятия к реализации необходимых законов;

5)              экологическая (природоохранная) — выделяется с недавнего времени; заключается в установлении правил использования различных природных объектов, ограничений для промышленных предприятий, мер ответственности за их нарушения и т. п.;

6)              финансового контроля - один из видов гос. контроля за образованием, распределением и использованием всех ресурсов финансовой системы страны, в эту систему включаются не только гос. финансы, но и рынок ц/бумаг, валютные ценности и др.;

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

11.   Понятие, виды и характеристика внешних функций государства.

 

Внешние функции государства — это основные направления деят-ти гос-ва по выполнению стоящих перед ним внешних задач.

Виды внешних функций и их характеристика:

1.       оборонительная — связана с поддержанием суверинитета гос-ва на международной арене. Осущ-ся гос-вом индивидуально или при участии иных гос-в. Гос-во формирует и поддерживает специальные структуры — вооруженные силы.

2.       международное сотрудничество – в решении глобальных проблем современности — связана с охраной мировой экосистемы, освоением космоса, защитой прав чел-ка, борьбой с техногенными авариями и катастрофами (пример - ООН);

3.       интеграция в мировую экономику – отражает тенденцию глобализации, процессы усиления взаимодействия национальных экономик и политических систем. Гос-во продвигает свои товары на рынок, вступает в политические и экономические союзы, соблюдает принятые в совр.мире стандарты.

4.       оборона, поддержание мирового правопорядка – охватывает деятельность гос-ва по предотвращению войн, сокращению видов вооружения, укреплению режима нераспространения оружия на планете.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

12.   Форма государства: понятие и элементы.

 

Форма государства — это внешнее и внутреннее строение государства, непосредственное выражение его сущности и содержания.

Форма государства раскрывается через характеристику трех ее составляющих элементов: формы правления, формы государственного устройства и формы политического режима.

Состоит из:

1)  форма правления – это способ организации государственной власти, включающий порядок образования и деятельности высших и местных государственных органов, порядок взаимоотношений их друг с другом и с населением. Подразделяются на:

а) Монархическую: абсолютную и ограниченную (конституц., парламентская, дуалистическая)

б) Республиканскую: президентскую, парламентскую, смешанную

2)  форма гос-ного устройства – внутреннее деление государства на составные части – административно-территориальные единицы, автономные культурные, политические образования или суверенные государства:

а)унитаризм : централизованный (Сан-Марино, Ватикан, Мальта) и децентрализованный (Япония, Великобритания, Китай)

Автономизация частей гос-ва: Китай (Тибет), Грузия (Аджария).

б)федерализм:

по способу образования – национальная (сейчас нет), территориальная (США) и национально-территориальная (Россия)

по статусу субъектов – симметричные и асимметричные (Россия)

6 типов субъектов (один из них обладает большим набором прав – Республика)

в)конфедерализм – форма гос-ного устройства, при которой ряд гос-в объединяются для определенных целей (например, военных). В мире сейчас нет ни одной!!!!

3)                  политический режим – система приемов, методов, форм, используемых стоящими у власти группами, классами, слоями общества и способов осуществления государственной и политической власти в обществе:

а) демократический (наличие свободы и информации, свободы труда и т.д.)

виды:

- либерализм (большинство стран)

- демократия (нет в мире)

б) антидемократический – отсутствие прав и свобод

Виды:

- диспотия

- тирания

- фашизм

- империя

- тоталитаризм

- авторитаризм (существует из всех перечисленных только данный вид режима на сегодняшний день – Северная Корея).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

13.   Монархия как форма государственного правления: понятие, признаки, виды.

 

Монархия — форма государственного правления, при которой верховная власть осущ-ся единолично и переходит, как правило, по наследству.

Признаки:

-      наличие единоличного правителя;

-      наследование власти;

-      пожизненность правл;

-      концентрация в руках монарха всей полноты власти;

-      отсутствие отв-ти монарха.

Виды:

-                    абсолютная — в гос.механизме органов и учреждений отсутствуют ограничения власти главы гос-ва. Юридически в совр.мире не существуют, фактически — Саудовская Аравия, Катар, Кувейт;

-                    ограниченная (дуалистическая и парламентарная):

дуалистическая — результат компромисса между растущим классом буржуазии и феодальным дворянством. Управление гос-вом осуществляет монарх. Он формирует прав-во, контролирует его работу, обладает правом отлагательного вето и правом роспуска парламента. В совр.мире пережитки сильны в Марокко, Иордании;

парламентарная — монарх выступает символом единства нации и не имеет право вето по отношению к документам; основной объем полномочий по управлению гос-вом отнесен к компетенции прав-ва (Великобритания, Испания, Швеция, Норвегия)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

14.   Республика как форма государственного правления: понятие, признаки, виды.

 

Республика- это такая форма правления, при кот верховная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на опр. срок.

Существуют следующие виды республик:

·      президентская – президент формирует правительство, правительство несет юридическую ответственность перед президентом. Президент имеет полномочия главы государства и главы правительства и избирается на всеобщих выборах. К президентским республикам относятся США, Бразилия, Аргентина, Мексика

·      парламентская – парламент формирует правительство, правительство несет юридическую ответственность перед парламентом. Парламенту принадлежит верховная власть, он избирает президента или образует для этой цели специальную коллегию, главой правительства является лидер правящей партии. Для парламентской республики характерна сильная законодательная власть. К парламентским республикам относятся Германия, Венгрия, Италия, Финляндия, Индия, Турция

·      смешанная – президент и парламент совместно формируют правительство, правительство несет юридическую ответственность и перед президентом и перед парламентом. Президент, если он избирается народом, своими значительными полномочиями не пользуется. Государственная система функционирует главным образом по парламентскому типу. К смешанным республикам относятся Австрия, Ирландия, Исландия, Португалия, Франция, Болгария, Польша

 

 

 

 

 

15.   Унитарное государство: понятие, признаки, виды.

 

Унитарное гос-во – единое, слитное гос-во, не имеющее в своем составе гос-х образований. Территория делится на административно-территориальные единицы (Великобритания, Италия, Испания и т. п.)

Признаки унитарного гос-ва:

1)                  единый центр гос. власти, т.е. единая, общая для всей страны сист высших и центральных органов власти (парламент, прав-во, верховный суд);

2)                  одна сист зак-ва; - единое гражданство;

3)                  единая судебная сист;

4)                  одноканальная сист налогов, т.е все налоги собираются по стране и аккумулируются в центре;

5)                  адм-террит единицы не обладают полит. самостоятельностью, но наделяются компетенцией в эк-кой, соц., культурной сферах.

Унитарные гос-ва м.б. централизованными – отсутствует местное самоуправление, а во главе местных органов стоят назначенные из центра чиновники; и децентрализованными – местные органы власти избираются населением и пользуются значительной самостоятельностью; в составе унитарного государства может быть область с большей долей самостоятельности относительно остальных областей (унитарное гос-во с автономизацией областей — Китай, Грузия).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

16.   Федеративное государство: понятие, признаки, виды.

 

Федерация – союзная государственно-территориальная организация, состоящая из нескольких государств или госуд-х образований, основанная на принципах целостности государственной власти и ее горизонтальном разделении между федерацией и ее субъектами.

Гос-ые образования, входящие в федерацию, носят название субъектов.

Признаки федерации:

1)      полит. и юр. самостоятельность субъектов

2)      двухуровневая сист органов гос. власти (наряду с федеральными органами имеются органы власти субъектов федерации);

3)      две системы зак-ва – общая федеральная и субъектов;

4)      в двухпалатном парламенте одна из палат предст интересы субъектов;

5)      двухканальная сист налогов;

6)      разграничение предметов ведения федерации и ее субъектов.

Классификация:

-                     по способу образования: национальные, территориальные, национально-территориальные;

-                     по статусу субъектов: симметричные и асимметричные;

-                     по принципу взаимодействия федеральной и региональной властей: конституционные (принципы определены в единой конституции — США, ФРГ) и конституционно-договорные (также отражены в двусторонних договорах федеральной власти с субъектами — РФ);

 

17.   Демократический политический режим: понятие, признаки, виды.

 

Политический (государственный) режим – это элемент формы государства, отражающий систему средств и методов осуществления государственной власти.

Демократический политический режим исходит из признания равенства и свободы всех людей; государство провозглашает и реально гарантирует широкий спектр прав и свобод личности: наличие свободы и информации, свободы труда и т. д. Обычно присущ государствам с развитой социально ориентированной экономикой, где существует значительный «средний класс», оказывающий через выборы, прессу и другие институты существенное влияние на государственную власть (Великобритания, Германия, Франция, Япония и пр.).

Демократический политический режим имеет две разновидности:

либеральный (либерально-демократический) – господствует либеральный экономический режим, вмешательство государства в экономику минимально, а из всех прав человека преобладающее значение отдается праву частной собственности

социальный (социально-демократический) – государство обязуется обеспечить поддержку социально незащищенных слоев населения, мнение меньшинства учитывается при принятии решений, в системе естественных прав личности отсутствует превалирование права частной собственности

Хар-ны след. черты:

-     народовластие;

-         свобода личности в эк. сфере;

-         всеобщее избирательное право;

-         разделение властей;

-         политический плюрализм и многопартийность;

-         свобода СМИ;

-         гарантированность прав и свобод чел-ка и гражданина;

-         осущ гос. власти на основе принципа разделения властей;

-         выборность и сменяемость органов гос. власти;

-         наличие политико-прав. мех-ов и т. п.

 

 

 

 

18.   Антидемократический политический режим: понятие, признаки, виды.

 

Политический (государственный) режим – это элемент формы государства, отражающий систему средств и методов осуществления государственной власти.

Для антидемократического режима характерно:

·      народ отстранен от управления государством

·      наличие официальной идеологии

·      недопустимость политической оппозиции

·      подавление представительных органов власти

·      централизация государственной власти

·      приоритет насильственных методов

·      приоритет государственных интересов перед личными

Среди антидемократических режимов выделяют:

·      авторитарный – государство стремится в первую очередь контролировать только политическую сферу жизни общества, частная жизнь и экономика свободны от государственного контроля. Авторитарный режим занимает промежуточное место между демократическим и тоталитарным и способен в зависимости от ориентации правящей элиты и лидера перерасти как в один, так и в другой

·      тоталитарный – государство стремится контролировать все без исключения сферы общественной жизни;

·      фишистский — характеризуется полной ликвидацией демократических прав и свобод, уничтожением всех оппозиционных организаций и учреждений, широким использованием террористических методов правления.

Также выделяют - деспотия, тирания и т.п.

 

19.   Механизм государства: понятие, основные черты, структура.

 

Механизмом государства называют систему государственных органов и организаций, действующую на основе единых, законодательно закрепленных принципов, призванную реализовывать государственную власть, выполнять функции и решать задачи государства.

Для изучения механизма государства используют структурно-функциональный подход. Он представляет собой одно из направлений системного анализа и базируется на исследовании структуры и функций механизма государства в их взаимосвязи, определяет роль и место элементов системы.

Признаки механизма государства:

1) наличие системы государственных органов, которая базируется на принципе разделения властей в организации и деятельности государственного аппарата;

2) сложная структура;

3) взаимообратная связь между функциями государства и государственным механизмом;

4) решение задач по обеспечению управления государством и выполнению государственных функций.

Структуру механизма государства составляют следующие виды (группы, подразделения) государственных органов:

1) государственные органы, которые связаны между собой отношениями соподчинения и наделены правами совершать действия от имени государства:

– органы представительной власти;

– органы исполнительной власти;

– судебные органы;

– контрольно-надзорные органы;

2) государственные учреждения, которые не обладают властными полномочиями и специально не исполняют функции по управлению, но на основании государственной собственности, а также властных распоряжений вышестоящих органов они осуществляют функции в области производства, культуры, науки, образования, здравоохранения и т. д.:

1) государственные учреждения и организации, осуществляющие организационно-распорядительные и социально-культурные функции в областях здравоохранения, образования, культуры, науки;

2) государственные предприятия и организации, сформированные для производства разной продукции, а также для оказания услуг населению страны;

3) государственные гражданские служащие – те лица, которые профессионально занимаются управлением государства, поэтому занимают назначенную государственную должность;

4) здания, сооружения и различное оборудование, которое обеспечивает в соответствии с научно-техническим уровнем действительное функционирование механизма государства.

Механизм государства действует на основе принципа разделения властей, который заключается в том, что государственная власть делится на следующие ветви власти:

1) законодательная – власть, которая имеет верховный характер, так как формируется напрямую и непосредственно народом и определяет правовую базу государственной, а также общественной жизни;

2) исполнительная – та власть, которая представляет, которая занимается непосредственной реализацией, проведением в жизнь принятых законодательными органами нормативных документов;

3) судебная – власть, которая действует самостоятельно от исполнительной и законодательной, посредством судебных органов осуществляет охрану прав и свобод граждан, защищает правовые устои государственной и общественной жизни от каких-либо посягательств независимо от того, кто совершил данное нарушение.

 

 

20.   Понятие и классификации органов государства.

 

Основным элементом механизма государства является орган государства.
   Орган государства - это организация или единоличное должностное лицо, составная часть механизма государства, имеющая в соответствии с законом собственную структуру, строго определенные властные полномочия по управлению конкретной сферой общественной жизни (по осуществлению определенных задач и функций государства) и органически взаимодействующая с другими частями государственного механизма, образующими единое целое. Признаки:
   1. Орган государства - это организация или единоличное лицо.
   2. Имеет в соответствии с законом строго определенные властные полномочия. Каждый орган государства наделяется определенными полномочиями или компетенцией (компетенция - возможность решать те или иные государственные вопросы).
   3. Орган государства обладает в соответствии с законом собственной структурой и организационным единством.
   4. Выполняет присущие только ему задачи и функции (осуществляет определенные задачи и функции государства; в целом все задачи и функции государства осуществляются государственным механизмом; функции органа государства не совпадают с функциями государства, каждый орган выполняет либо часть какой-то функции государства, либо несколько функций государства сразу).
   5. Образован и действует на основе правовых актов.
   6. Имеет материальную базу, финансовые средства, источник финансирования.
   7. Обладает определенной самостоятельностью.
   В науке ТГП принято классифицировать органы государства по нескольким основаниям.
   1. По форме реализации государственной деятельности (характеру выполняемых ими задач):
   - представительные (законодательные);
   - исполнительные;
   - судебные;
   - контрольно-надзорные (органы прокуратуры, государственные инспекции);
   - силовые структуры: армия, полиция, разведка, пенитенциарные органы;
   - глава государства (президент, монарх).
   2. По источнику (способу) формирования:
   - первичные (избираются населением, народом);
   - производные (образуются первичными органами).
   3. По сфере действия:
   - высшие (действуют в масштабах всего государства);
   - местные (действуют в масштабах соответствующих административно-территориальных единиц).
   В федеративном государстве (по территориальной сфере деятельности):
   - общефедеральные (или федеральные);
   - органы субъектов федерации;
   - органы местного самоуправления (местные органы).
   4. С учетом принципа разделения властей:
   - органы государственной власти (законодательные, исполнительные, судебные);
   - органы местного самоуправления.
   5. По характеру компетенции:
   - общей компетенции (правительство);
   - специальной компетенции (министерства и ведомства).
   6. По порядку осуществления компетенции:
   - коллегиальные (парламент);
   - едино начальные (президент, председатель правительства).
   7. По срокам полномочий:
   - постоянные;
   - временные.

 

 

21.   Политическая система общества: понятие, структура, функции.

 

Политическая система общества  – это совокупность взаимодействующих государственных и негосударственных организаций, которые связаны между собой нормами и отношениями политико-правового характера.

Субъектами политической системы являются:  1) государство; 2) политические партии; 3) общественные организации и объединения; 4) политические движения; 5) церковь; 6) органы местного самоуправления.

Функции политической системы:  1) выработка целей развития общества, планирование; 2) определение стратегического развития общества; 3) политическая интеграция общества; 4) регулирование политических процессов; 5) соблюдение интересов разных социальных групп общества; 6) создание единого влияния на социально важные отношения.

Виды политических систем:  1) распределительные, которые характеризуются распространением власти государства на все сферы общественной жизни и определением в ведении государства процесса создания и распределения произведенного национального продукта; 2) рыночные, которые опираются на свободное предпринимательство и товарно-денежное распределение материальных и духовных благ. Государство же призвано обеспечивать лишь координацию совместной работы субъектов, не затрагивая их самостоятельность в производственной деятельности; 3) смешанные.

Решающую роль среди всех вышеназванных объединений - составных частей политической системы общества - всегда играло и продолжает играть государство.

Понятия "государство" и "политическая система общества" соотносятся, как часть и целое. Государство концентрирует в себе все многообразие политических интересов, регулируя явления политической жизни через призму "общеобязательности". Именно в этом качестве государство играет особую роль в политической системе, придавая ей своего рода целостность и устойчивость. Оно выполняет основной объем деятельности по управлению, пользуясь ресурсами общества и упорядочивая его жизнедеятельность.

Государство занимает центральное, ведущее положение в политической системе общества, так как оно:

1) выступает в качестве единственного официального представителя всего народа, объединяемого в пределах его территориальных границ по признаку гражданства;

2) является единственным носителем суверенитета. Содержание этого признака заключается в верховенстве государственной власти по отношению ко всем гражданам и образуемым ими негосударственным организациям внутри страны и в независимости (самостоятельности) государства вовне, в проведении внешней политики и построении отношений с другими государствами.;

3) обладает специальным аппаратом (публичной властью), предназначенным для управления обществом; имеет силовые структуры (вооруженные силы, милицию, службу безопасности и т.п.);

4) обладает, как правило, монополией на правотворчество;

5) владеет специфическим набором материальных ценностей (государственная собственность, бюджет, валюта и т.д.);

6) определяет главные направления развития общества.

Государство выступает не только самостоятельным субъектом политики, но и призвано регулировать поведение иных субъектов политических отношений, обладая в этой сфере весьма широкими полномочиями:

может устанавливать в законодательстве правовой режим организации и функционирования всех иных субъектов политики - политических партий, движений, групп давления и т.п.;

регистрирует их соответствующими органами (как правило, министерством юстиции) и привлекает к участию в общественных и государственных делах;

может осуществлять надзор за законностью деятельности всех иных субъектов политики и применять меры принуждения за соответствующие правонарушения.

Обладая государственно-властными полномочиями, различные государственные органы не только издают в рамках своей компетенции соответствующие нормативно-правовые и индивидуальные акты, но и обеспечивают их реализацию. Это достигается разными способами - путем воспитания, поощрения и убеждения, осуществления постоянного контроля за точным соблюдением этих актов, применения в необходимых случаях мер государственного принуждения.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

22.   Гражданское общество: понятие, сущность, признаки и структура.

 

Правовое государство - это государство, где «царствует» правовой закон, а государственная власть ограничена требованиями демократического законодательства.

Среди признаков правового государства также выделяют:

·         верховенство демократической Конституции;

·         гарантированность и реальное обеспечение прав и свобод человека;

·         взаимная ответственность государства и личности;

·         разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную;

·         демократизм осуществления государственной власти;

·         ограничение государственной власти правом и некоторые другие.

Для того чтобы реально построить правовое государство необходимо множество условий - экономических, духовных, политических, правовых, социальных и т.д.

К важнейшим экономическим условиям относятся существование и функционирование рыночной экономики, наличие частной собственности, многоукладной системы хозяйствования.

Духовными условиями являются высокий уровень правосознания и правовой культуры населения, чувство уважения к достоинству и свободе человеческой личности, плюрализм идеологической жизни.

 К политическим условиям можно отнести демократизм осуществления государственной власти, многопартийность, суверенитет народа. его реальное участие в решении общественных дел.

К правовым условиям относятся совершенство законодательства, четкость принципов административного и судебного процессов, правовое равенство, конституционное правосудие, недопустимость придания обратной силы закона, отмена смертной казни и т. д.

Важнейшим социальным условием существования правового государства является существование гражданского общества.

Следовательно, для того, чтобы заставить государственную власть подчиняться ею же изданным юридическим предписаниям  нужна некая сила независимая от государства, которая могла бы поставить определенную преграду расширению и диктату государственной власти, гарантировать свободу личности в государственно организованном обществе, заставить государство выполнять существующие в обществе демократические «правила игры».

Такой силой и является гражданское общество.

 

23.   Правовое государство: понятие и принципы.

 

Современные научные теории чаще всего фиксируют внимание на двух аспектах этой проблемы.

Во-первых, под гражданским обществом понимается такая часть общественной жизни, которая не контролируется государством. В этой сфере люди действуют свободно, автономно от государственной власти, обладают известной самостоятельностью в принятии решений.

Элементами гражданского общества в этом смысле являются семьи, домовладения, религиозные организации, негосударственные ассоциации (объединения потребителей, промышленников, творческие союзы и т. п.).

Во- вторых, гражданское общество определяется как определенная ступень развития общества, которая основана на определенных критериях взаимного сотрудничества и взаимодействия государства и общества в целом. По мнению большинства ученых такими критериями выступают демократия, свобода личности, господство права, гласность и т. п. Между двумя представленными позициями нет непреодолимой стены, напротив, они взаимно дополняют друг друга.

В настоящее время в России сложились факторы, направленные на становление в стране гражданского общества:
• наличие зарождающегося среднего класса как социальной базы зрелого гражданского общества;
• укрепляющееся осознание обществом необходимости опоры на собственные силы;
• при всех сложностях российской действительности наличие достаточно высокого уровня социального оптимизма;
• меняющаяся ментальность молодежи, как стратегического ресурса демократических преобразований в стране, субъективно ориентирующаяся на ценности рыночной экономики и открытого общества.
Вместе с тем нельзя не видеть ряд проблем объективного и субъективного характера, которые создают трудности на пути демократизации страны, формирования в России зрелого гражданского общества. К проблемам объективного характера можно отнести:
• новизну стоящих перед страной проблем и возникающие в этой связи возможные ошибки их решения;
• разнородность социального, экономического, культурного уровней развития субъектов РФ, отрицательно влияющая на динамику всех процессов российского транзита;
• отсутствие национальной идеи, которая могла бы интегрировать и консолидировать нацию на решение задач российского транзита, стать идейной основой для разработки новой системы ценностей;
Но наиболее негативные последствия на процесс демократизации страны и формирование основ гражданского общества влияют проблемы субъективного характера. К ним можно отнести:
• сложившуюся в стране корпоративно-бюрократическую
коррумпированную государственность;
• нарушение в стране принципов правового государства «равенства всех перед законом». Понятие «административный ресурс» в российском политическом процессе приобрел особый оттенок, который не свойствен ни одному государству, претендующему называться «правовым»;
• реальное игнорирование политической элитой страны человека как цели, объекта и конечного результата проводимых в стране реформ.
• отсутствие политической воли и профессионализма у верховной власти. 
К числу дополнительных факторов и условий становления правового государства можно отнести следующие: преодоление правового нигилизма в массовом сознании; выработка высокой политико-правовой грамотности; появление действенной способности противостоять произволу; разграничение партийных и государственных функций; торжество политико-правового плюрализма; выработка нового правового мышления и правовых традиций.

 

 

 

24.   Понятие, признаки и сущность права.

 

Право – система общеобязательных, формально-определенных, установленных и охраняемых государством правил поведения, направленных на урегулирование общественных отношений.

Признаки:

1)                 Волевой характер права — результат осознанной волевой деятельности людей; при этом правом является лишь та воля, которая исходит от большинства членов общества и государства в целом);

2)                 Официальное происхождение (исходит от государства)

3)                 Охраняется государством

4)                 Общеобязательность права

5)                 Является регулятором общественных отношений

6)                 Характеризуется:

- формальной определенностью;

- нормативностью

- регулятивностью

- принудительностью

- системностью

- динамизмом

- неперсонифицированностью

При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта:

Сущность права - качественная характеристика права, которая отражает природу и назначение его в жизни общества.

Можно выделить следующие подходы к изучению сущности права:

1. классовый, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса (здесь право используется в узких целях, как средство для обеспечения главным образом интересов господствующего класса);

2. общесоциальный, в рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества (здесь право используется в более широких целях, как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии и т. п.).

Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

Иначе говоря, сущность права многоаспектна. Она не сводится только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому в сущности права в зависимости от исторических условий на первый план может выходить любое из вышеперечисленных начал

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

25.   Основные подходы к пониманию права.

 

Право — сложное общественное явление, которое во все времена вызывает к себе широкий интерес, так как затрагивает тем или иным способом интересы каждого человека. Науке известны сотни теорий, которые по-разному раскрывают природу права. Также существует великое множество дефиниций права. Несмотря на существование разных мнений относительно природы права, возможно назвать три наиболее общих подхода: ценностный, нормативный, социологический. Каждый из них имеет протяженную историю.

Согласно ценностному подходу, важнейшим элементом права признается нравственное начало, отвлеченная идея. Юридические нормы могут лишь отражать эту идею, в той или иной степени соответствуя ей или искажая ее. Таким образом, действующее законодательство может противоречить идее права, которая служит ориентиром для исправления недостатков. Примером ценностного подхода является идея прав человека, распространившаяся начиная с XVIII в. Согласно ей, права и свободы личности — предполагаемые естественные нормативы, защищать и поддерживать которые посредством права призвано государство. В рамках ценностного подхода развивается естественно-правовая теория.

Нормативный подход признает то, что право — это исключительно те нормы, которые создаются и санкционируются политической властью. Только государство может обеспечить равенство справедливого общественного устройства, при котором все граждане равны перед силой закона. Одна из влиятельных концепций этого подхода — юридический позитивизм, получивший популярность после утверждения в Западной Европе и Северной Америке современного типа государственности, с начала XIX в. Представители этой концепции делают акцент на абстрактно-формальном характере юридических норм, позволяющих обеспечить равенство возможностей во всех условиях.

Наконец, социологический подход подчеркивает прямую зависимость права от меняющегося общества, связь юридических норм с особенностями общественно-политического строя того или иного общества, в ту или иную историческую эпоху, в том или ином географическом регионе. Среди сторонников этого подхода можно выделить ряд близких направлений, носящих разные названия. Их приверженцы признают исторический, развивающийся характер права, его изменчивость вслед за переменами в обществе. Они выводят юридические нормы из правовых отношений, связывают их возникновение с деятельностью судов, административным процессом, мнениями влиятельных юристов.

Длительное время ученые разных стран пытаются создать интегративную концепцию права, которая бы учитывала все стороны этого сложного явления. Точкой преткновения здесь является проблема соотношения права и закона.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

26.   Принципы права: понятие и виды.

 

Под принципами права  понимают исходные и основополагающие начала, которые укрепляются законодательно и проявляют сущность и социальную обусловленность права.

Существует несколько видов принципов права:

1) общие (общеправовые) принципы;

2) отраслевые принципы;

3) межотраслевые принципы.

Общие принципы  представляют собой исходные начала, которые имеют нормативно-руководящий характер и раскрывают сущность и социальную природу всего права в целом, их можно разделить:

– на принцип законности  – означает обязанность всех субъектов общественных отношений правильно и беспрекословно придерживаться всех нормативных правовых актов, а также обеспечивать верховенство и единство закона, равенство всех перед законом и судом;

– принцип федерализма  – отражает федеративное устройство государства, определяет соотношение федерального законодательства и законодательства субъектов Федерации и т. д.;

– принцип гуманизма  означает уважение личности, предоставление всех условий для нормального существования и развития человека, утверждение прав и свобод человека, запрет на любую деятельность, которая могла бы посягнуть на человеческое достоинство, и т. д.;

– принцип справедливости  закрепляет применение при регулировании отношений средств убеждения для необходимого предписанного поведения, а также соответствие между мерой наказания и характером содеянного;

– принцип равноправия  обозначает законодательное утверждение равенства всех граждан вне зависимости от их расы, национальности, религии, половой или иной принадлежности, должностного либо другого положения;

– принцип единства прав и обязанностей  означает присутствие сбалансированных и взаимно корреспондирующих прав и обязанностей, иными словами, не может быть прав без обязанностей, а обязанностей без прав.

Отраслевые принципы  представляют собой исходные начала, которые действуют в рамках какой-либо одной отрасли права и отражают ее специфику.

Межотраслевые принципы  представляют собой исходные начала, которые характеризуют общность и специфику нескольких смежных отраслей права и функционируют в рамках двух или нескольких отраслей права:

1) принцип гласности;

2) принцип состязательности;

3) принцип неотвратимости юридической ответственности и т. д.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

27.   Функции права: понятие и виды.

 

Право в силу своей специфики осуществляет это тремя способами: во-первых, наделяет субъектов определенными правами, т. е. указывает на варианты возможного поведения в той или иной ситуации. Во-вторых, право возлагает юридические обязанности, т. е. определяет вид и меру необходимого, должного поведения субъектов права и, наконец, в-третьих, право определяет способы обеспечения выполнения правовых предписаний. Они воплощаются либо в мерах неблагоприятного воздействия в отношении нарушителей правовых норм, либо в правовых стимулах и поощрениях для законопослушных лиц.

В соответствии с этим следует выделять три функции права:

— наделение лиц субъективными правами (правонаделительная функция);

— возложение на субъектов права юридических обязанностей (правообязывющая функция);

— установление и закрепление мер, обеспечивающих выполнение требований правовых норм (правообеспечительная функция).

Указанные функции можно рассматривать как основные (общеотраслевые) функции права, поскольку они присущи в той или иной степени любой отрасли права.

К неосновным (отраслевым) относятся функции, которые отражают специфику отдельных отраслей:

- учредительная – более свойственная конституционному праву;

- компенсационная и восстановительная – характерные для гражданского права;

- ограничительная –  осуществляемая уголовно-исполнительным правом;

- карательная, являющейся главной для уголовного права и т. д.

МАТУЗОВ, МАЛЬКО

Функции права рассматривают в двух плоскостях, а именно в зависимости от того, освещаются ли они в специально-юридических (узких) или в общесоциальных (более широких) рамках.

Если следовать широкому значению функций права, то среди них можно выделить, например, такие:

экономическая (право, устанавливая "правила игры" в экономической сфере, упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности, определяет механизм распределения общественного богатства и т.п.);

политическая (право в своих нормах закрепляет политический строй общества, механизм функционирования государства, регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы и пр.);

воспитательная (право, отражая определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, формирует у субъектов мотивы правомерного поведения);

коммуникативная (право, являясь информационной системой, выступает способом связи между субъектом и объектом управления, специфическим "посредником" между законодателем и обществом, между творцами правовых предписаний и физическими или юридическими лицами).

На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную (развитие общественных отношений) и охранительную функции.

Регулятивная функция имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью этой функции призвано содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей. Подобную функцию обеспечивают, как правило, правовые стимулы - поощрения, льготы, дозволения, рекомендации и т.п. Данные средства способствуют удовлетворению интересов лиц, открывая простор для их активности, инициативы, предприимчивости.

Охранительная функция реализуется с помощью правовых ограничений (обязанностей, запретов, наказаний, приостановлений) и имеет вторичный характер. Она производна от регулятивной функции и призвана ее обеспечивать, ибо охрана и защита начинают действовать тогда, когда нарушается нормальный процесс развития тех или иных социальных связей, когда он встречает на своем пути какие-либо препятствия. Для преодоления этих препятствий используются правовые ограничения, охраняющие и защищающие интересы лиц. Эта функция права направлена на охрану основополагающих ценностей - жизни, здоровья, чести, достоинства, свободы, собственности, правопорядка, безопасности и т.д.

Специфика охранительной функции состоит в следующем: во-первых, она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкций, установлением запретов и реализацией юридической ответственности; во-вторых, она служит информатором для субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану посредством правовых предписаний; в-третьих, она является показателем политического и культурного уровня развития общества, его гуманных начал, содержащихся в праве, ведь способы охраны весьма часто зависят от гражданской зрелости данного общества, от его политической сущности (Т.Н. Радько).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

28.   Понятие и виды социальных норм. Соотношение права и морали: единство и различие.

 

В обществе одновременно действует множество правил поведения.

Принято разделять технические и социальные нормы. Технические нормы — это правила поведения, которые регулируют связи типа «субъект — объект», т. е. отношение человека к техническим средствам, орудиям труда, природе в целом. Социальные нормы — это правила поведения, которые регулируют отношения типа «субъект — субъект», иными словами, отношения между людьми,  т. е. общественные отношения.

Все социальные нормы, действующие в обществе, несмотря на их специфику и отличие друг от друга, тесно взаимосвязаны, представляют определенное единство, объединены внутренними закономерностями и взаимосвязями и образуют систему нормативного социального регулирования. Основными элементами этой системы, или видами социальных норм, являются:

— правовые нормы — правила, которые выражают волю государства, им устанавливаются и охраняются;

— моральные нормы — правила, регулирующие поведение людей в соответствии с устоявшимися в обществе представлениями о «добре и зле», «справедливом и несправедливом», «хорошем и плохом»;

— религиозные нормы — правила, которые регулируют общественные отношения на основе представлений о божественном и священном. Они фиксируются, обычно, в различных церковных книгах (Библии, Коране, Талмуде и проч.);

— корпоративные нормы — правила, принятые негосударственными, общественными организациями, направленные на регулирование внутриорганизационных отношений между членами этих организаций (устав политической партии, профсоюза и т.п.);

— обычаи — правила поведения, сложившиеся в обществе в результате многократного повторения и выполняющиеся в силу привычки. Некоторые авторы выделяют также политические нормы, эстетические и др.

Наиболее тесная взаимосвязь у правовых и моральных норм, что объясняется близостью рассматриваемых двух нормативных систем:

— право и мораль регулируют практически одни и те же общественные отношения,  т. е. у них в целом совпадает предмет регулирования;

— мораль и право предъявляют к человеку близкие по сути требования: убийство, грабеж и т.п. не только незаконны, но и глубоко аморальны;

— право берет под защиту моральные ценности, охраняет честь, достоинство, доброе имя человека. Со своей стороны, право воспринимает и «считается» с распространенными в обществе моральными взглядами. Так, в ст. 51 Конституции России закреплено, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников.

Вместе с тем право и мораль имеют существенные различия:

— право устанавливается и охраняется государством, а мораль — обществом;

— право и мораль регулируют не только совпадающие, но и разные общественные отношения; существуют отношения, которые не регулируются моралью (например, правила разметки проезжей части, установленные правилами дорожного движения), и отношения, которые не регулируются правом (дружба, любовь и т. д.);

— право имеет четко установленные внешние формы выражения, правовые нормы закрепляются в специальных документах: законах, подзаконных актах, тогда как моральные нормы «живут» в сознании людей;

— моральные оценки неоднозначны: одно и то же поведение может оцениваться с прямо противоположных позиций. Так, если обман друга в большинстве случаев есть зло, нечто плохое, то обман тяжело больного, заверения о его скором выздоровлении, можно рассматривать и как проявление гуманизма.

В отличие от морали, право — это система формальных юридических требований с четкими границами дозволенного и запрещенного.

— право в любом обществе — единая система юридических требований, а моральные представления могут существенно различаться, так как вырабатываются не только всем обществом, но и отдельными социальными группами. Очевидно, что представления раба о добре и зле, справедливом или несправедливом, «мягко говоря», отличаются от представлений рабовладельца;

— критерии оценки поведения, требования морали и права, хотя  во многом совпадают, тем не менее, отличаются друг от друга: мораль оценивает поведение людей по принципу доброе оно или злое, справедливое или нет, а право — законное это поведение или незаконное, правомерное или нет, должное либо возможное и т. д.

Указанными различиями между правом и моралью обусловлены и противоречия между ними, которые объективно способны снизить эффективность действия права. Наоборот, совпадение правовых и моральных требований усиливает их действие. Идеальным было бы полное совпадение правовых требований и моральных представлений, гармоничное их сочетание. Ведь в таком случае осуществление правовых предписаний опиралось бы не только на государственную силу, но и на моральные убеждения. Поэтому при подготовке закона важно не только юридически грамотно и безупречно сформулировать правовые нормы, но и предвидеть ту моральную оценку, которую этот закон получит у населения. Жизнь зачастую требует принятия «непопулярных» законов, не совпадающих в какой-то своей части с моральными представлениями. Как правило, закон приобретает юридическую силу по истечении определенного срока после его принятия. Это время и нужно использовать, чтобы подготовить население к положительному восприятию нового закона, воздействовать на существующие в обществе моральные взгляды.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

29.   Правовой статус личности: понятие, структура, виды.

 

Правовой статус личности – это правовое положение человека в государственно организованном обществе, юридическое выражение меры свободы, которой обладает индивид.

По вопросу о структуре правового статуса среди ученых нет единства мнений. Некоторые отождествляют правовой статус с правосубъектностью, т. е. с право - и дееспособностью, другие включают в правовой статус гражданство, ответственность, законные интересы, права и свободы, которыми обладает индивид и т.п.

По нашему мнению правовой статус образуют четыре основных элемента:

- правосубъектность;

- гражданство;

- субъективные права, свободы и юридические обязанности;

- гарантии осуществления прав и свобод.

Правосубъектность - это совпадение правоспособности и дееспособности в одном лице. Напомним, что правоспособность – это установленная законом способность лица быть обладателем прав и обязанностей. Она присуща индивиду с момента рождения и существует до конца его жизни; правоспособность не может быть ограничена сделкой, соглашением, либо решением суда.

Дееспособность - это реальная возможность индивида своими действиями, самостоятельно осуществлять права и обязанности; дееспособность возникает после достижения определенного возраста и зависит от психического, физического состояния.

Так малолетние в возрасте до 6 лет вообще лишены дееспособности; сделки за них осуществляются их законными представителями.

Дети в возрасте от 6 до 14 лет обладают ограниченной дееспособностью. Они могут самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации, сделки по распоряжение средствами, предоставленными им законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения. Имущественную ответственность за малолетних детей несут их родители, усыновители или опекуны (ст.28 ГК РФ).

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет обладают частичной дееспособностью. Они вправе самостоятельно распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами, осуществлять свои авторские права, вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими, совершать мелкие бытовые сделки и нести самостоятельную имущественную ответственность по заключенным сделкам (ст.26 ГК). В некоторых случаях гражданин может быть объявлен полностью дееспособным уже с шестнадцати лет (так называемая эмансипация – ст.27 ГК).

Полная дееспособность в соответствии с российским законодательством наступает с 18 лет.

Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан недееспособным только судом. В этом случае от имени гражданина, признанного недееспособным сделки совершает его опекун.

В некоторых случаях только суд может признать гражданина ограниченно дееспособным, а впоследствии, если отпадут основания, в силу которых гражданин был признан ограниченно дееспособным, суд вправе восстановить его дееспособность.

Субъективные права и свободы являются сердцевиной правового статуса, его основным элементом. Субъективное право – вид и мера возможного поведения лица.

Различие между правами и свободами провести на практике сложно: некоторые авторы считают, что термин «право» определяет конкретные действия человека, тогда как термин «свобода» призван подчеркнуть более широкие возможности индивидуального выбора, возможность действовать по своему усмотрению.

В юридической науке широко применяется классификация прав и свобод на гражданские (личные), политические, социально-экономические и культурные.

Гражданские (личные) права призваны гарантировать индивидуальную свободу, защищать личность от произвола со стороны власти и иных лиц. К гражданским (личным) правам относятся право на жизнь, свободу и личную неприкосновенность, защиту чести и доброго имени, на справедливый суд, на тайну переписки, телефонных, телеграфных и иных сообщений, свободу передвижения, выбора места жительства и т. д.

К политическим правам относятся право человека на гражданство, избирательные права, право участвовать в управлении делами государства, на равный доступ к государственной службе и отправлении правосудия, на обращение в государственные органы и органы местного самоуправления свобода союзов и ассоциаций, свобода слова, совести и т. п.

Социально-экономические и культурные права призваны обеспечить достойное существование человека, возможность пользоваться материальными благами и социальными услугами, культурными ценностями. Это право на  частную собственность, социальное обеспечение, на жилище, на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности, право свободно распоряжаться своими способностями к труду.

Права и свободы становятся реальностью только в том случае, если они связаны с обязанностями, которые представляют собой вид и меру должного поведения.

Каждому праву одного лица корреспондирует соответствующая обязанность другого лица; обязанность в этом смысле всегда есть средство осуществления какого-либо права. Так праву каждого на жизнь соответствует обязанность каждого члена общества и государства уважать это право, не посягать на жизнь другого человека.

Важным элементом правового статуса является гражданство.

 Гражданство – это политико - правовая связь человека с государством, которая воплощается во взаимосвязанных правах и обязанностях индивида и государства.

Гражданство Российской Федерации приобретается по рождению (филиация), либо в результате приема в гражданство (натурализация), либо в результате восстановления в гражданстве (реинтеграция), а также по иным основаниям, предусмотренным федеральным законом или международным договором. Основным принципом приобретения российского гражданства по рождению является так называемый «принцип крови» - гражданство ребенка определяется гражданством его родителей независимо от места рождения.

Различают правовой статус гражданина, иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов), либо с двойным гражданством (бипатридов).

Граждане Российской Федерации пользуются правами и свободами, установленными российским законодательством в полном объеме. Иностранцам может предоставляться национальный или специальный правовой режим.

Чаще всего, для иностранных граждан устанавливается национальный правовой режим; например, в России они пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Специальный правовой режим может устанавливаться для некоторых категорий иностранных граждан в соответствии с заключенными международными договорами.

Особым правовым статусом обладают иностранные граждане – сотрудники иностранных дипломатических представительств, консульских учреждений. Некоторое своеобразие имеет правовой статус лиц без гражданства или с двойным гражданством.

Действующая Конституция Российской Федерации последовательно проводит различие между правами человека и правами гражданина. Права гражданина – это права, которыми обладают только граждане данной страны (право участвовать в управлении делами государства, избирать и быть избранными, право на равный доступ к государственной службе и т. д.).

Права человека – это права, которыми обладает каждый индивид, независимо от пребывания в гражданстве (право на жизнь, равенство перед законом и судом на свободу и личную неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства и т. п.). Такие права, называемые часто основными правами неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения (ст.17 Конституции РФ).

Элементом правового статуса является система гарантий осуществления прав и свобод, т.е. тех средств, которые переводят права и свободы из сферы «желаемого» в область «реально существующего».

Выделяют общие и специальные (специально-юридические) гарантии.

К общим гарантиям относятся социально-экономические, политические, духовные условия жизни общества, при которых провозглашенные права и свободы становятся реальными, осуществляемыми.

К специально-юридическим гарантиям относятся особые правовые условия и средства (наличие демократического законодательства, судебная защита прав и свобод, независимость суда и подчинение судей только закону, презумпция невиновности, право на защиту и т. п.).

Виды правового статуса. Различают:

а) общий, или конституционный, статус гражданина;

б) специальный, или родовой, статус определенных категорий граждан;

в) индивидуальный статус;

г) статус физических и юридических лиц;

д) статус иностранцев, лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством, беженцев;

е) статус российских граждан, находящихся за рубежом;

ж) отраслевые статусы: гражданско-правовой, административно-правовой и др.;

з) профессиональные и должностные статусы

Различают общий правовой статус (содержание – права и обязанности, установленные Коснтитуцией), специальный (групповой): (особенности положения отдельных категорий граждан) и индивидуальный правовой статус (совокупность персонифицированных прав и обязанностей).

 

 

 

 

 

 

 

30.   Понятие, структура и виды правосознания.

 

В философии выделяют несколько форм общественного сознания, важнейшими из которых являются:

- искусство, которое отражает реальный мир в специфических художественно - образных формах;

- религиозное сознание, которое, по мнению К. Маркса, «... является не чем иным, как фантастическим отражением в головах людей тех внешних сил, которые господствуют над ними в их повседневной жизни…»;

- научное сознание, которое представляет собой теоретическую систему объективных знаний о действительности;

- моральное (нравственное) сознание, отражающее социальную реальность в категориях «добра» и «зла», «хорошего» и «плохого», «справедливого» и «несправедливого»;

- правовое сознание представляющее собой представления людей о праве и иных правовых явлениях - законности, правосудии, юридической деятельности и т. п.

 Предметом исследования собственно юридической науки является правовое сознание – совокупность представлений, взглядов, теорий, принципов, а также чувств, эмоций людей о правовой действительности, «правовом бытие».

Хотя в реальной жизни все формы общественного сознания переплетены, взаимодействуют и дополняют друг друга, условно можно провести грань между правовым и иными формами общественного сознания.

Главное, что отличает правосознание от иных форм общественного сознания, является предмет отражения. Правосознание отражает именно правовую действительность – право и связанные с ним иные правовые явления. Кроме того, правосознание отличается и особым способом отражения: в правосознании человека мир познается через представления людей о законном и незаконном, правомерном и неправомерном.

Структура правосознания. Как следует из приведенного выше определения, правосознание состоит из двух главных элементов или сторон: идеологии и психологии. Они и образуют структуру данного явления. Правосознание, взятое в качестве идеологии, представляет собой систему правовых идей, взглядов, теорий, воззрений, доктрин.

Вторая - психологическая - сторона правосознания, в сущности, питает первую и поэтому нередко рассматривается как исходное, корневое начало. Данный аспект правосознания - это не идеи, не взгляды, а чувства, эмоции, переживания, настроения индивида, связанные с восприятием права и всех производных от него явлений. Имеется в виду эмпирический срез правосознания, предполагающий познание объекта опытным путем. Причем психологический настрой может быть не только индивидуальным. Если определенные настроения получают массовое распространение, то говорят о социальных чувствах, которые могут иметь как всеобщий, так и групповой характер.

С точки зрения содержания правовых знаний  в правосознании выделяют знание действующего права и представления о праве желаемом.

В соответствии с теми функциями, которые выполняет правовое сознание, внутри него выделяют три стороны: рациональный (познавательный), оценочный (эмоциональный) и поведенческий (регулятивный).

Рациональный аспект правосознания – это собственно правовые знания, эмоциональный – отношение человека к правовой действительности, ее оценка, поведенческий, который «отвечает» за формирование мотивов практического правового поведения.

Виды правосознания. По степени общности правосознание подразделяется на массовое, групповое и индивидуальное.

Массовое - это когда определенные правовые взгляды, идеи, представления получают достаточно широкое распространение и становятся как бы господствующими (преобладающими) в обществе. Например, свыше 80% российских граждан, как уже отмечалось, выступают за сохранение смертной казни; или мнение о том, что наши законы неэффективны, плохо работают, что борьба с преступностью оставляет желать лучшего.

Групповое отражает правосознание определенных социальных слоев населения (например, студенчества, школьной или рабочей молодежи, военнослужащих, должностных лиц, вузовских работников и т.д.).

Индивидуальное правосознание представляет собой суждения о праве, отношение к праву отдельной личности. У конкретного человека представления о праве могут быть и неверными, отсталыми или деформированными. Впрочем, и групповое правосознание, как правило, не идеальное.

По уровню (глубине) отражения правосознание делится на научное, или теоретическое, профессиональное и обыденное (см. схему 27).

Научное (доктринальное) правосознание наиболее адекватно отражает фактическое положение дел в правовой сфере, ибо о праве и всей правовой системе квалифицированно судят ученые, приводя соответствующие аргументы, обоснования, статистические данные. При этом делаются необходимые выводы, вносятся практические рекомендации и предложения, направленные на улучшение правовой ситуации в стране.

Профессиональное правосознание близко к научному. Это суждения о праве и других правовых явлениях юристов-профессионалов (судей, прокуроров, следователей, адвокатов, вообще лиц с высшим юридическим образованием). Ценность их мнений - в доказательности, компетентности, убедительности.

Обыденное правосознание - это первичный его уровень, когда знания субъекта о праве формируются под влиянием повседневной жизни и деятельности, общения с окружающими, получаемой по различным каналам информации. Обыденное правосознание чаще всего бывает еще незрелым, недостаточно развитым.

Функции, которые выполняет правовое сознание: познавательная функция, оценочная, поведенческая и воспитательная. Кроме указанных функций, которые, в общем - то свойственны любой форме общественного сознания, правосознание осуществляет и некоторые специфические, в частности, правотворческую и правореализационную. Правотворческая функция правосознания проявляется в том, что прежде чем закон появляется «на бумаге», образ необходимого закона, его модель возникает в сознании его создателя. Прежде чем мы воплотим закон в своих действиях, реально, он опять таки должен пройти через нашу «голову»: человек должен уяснить смысл правовых требований, выработать определенное отношение к ним, а выбор того или иного варианта поведения обусловлен мотивами и внутренними побуждениями. В этом суть правореализационной функции правового сознания.

В этой связи большое значение приобретает правосознание тех лиц, которые облечены государственной властью, т. е. правоприменителей: судей, прокуроров, работников органов внутренних дел, государственных чиновников.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

31.   Понятие и виды деформации правосознания.

 

Деформация правосознания – негативное искажение идейно-психологической сферы деятельности личности или общества, способное причинить вред правовому регулированию общественных отношений и проявляющее себя как в области сознания, так и юридической практики. Выделяют следующие виды деформации правосознания : правовой нигилизм, правовой инфантилизм, или пробельность правосознания, негативно-правовой радикализм, спекулятивно-правовой популизм и нравственно-правовой конформизм.

Правовой нигилизм - представляет собой непризнание права как социальной ценности и проявляется в негативно-отрицательном отношении к праву, законам, правопорядку, в неверии в необходимость пра-ва, его возможности, общественную полезность. Проф. Н.И. Матузов выделяет следующие формы правового нигилизма:

а) умышленное нарушение законов и иных нормативно-правовых актов;

б) массовое несоблюдение и неисполнение юридических предписаний;

в) издание противоречивых правовых актов;

г) подмена законности целесообразностью;

д) конфронтация представительных и исполнительных структур;

е) нарушение прав человека;

ж) теоретическая форма правового нигилизма (в научной сфере, в работах юристов, философов и др.)

Правовой идеализм. В одном ряду с правовым нигилизмом находится прямо противоположное явление - правовой идеализм или романтизм, одним словом, преувеличение реальных регулятивных возможностей правовой формы. Это явление сопровождает человеческую цивилизацию практически на всем пути ее развития. Так, еще Платон наивно считал, что главным средством осуществления его замыслов строительства идеального государства будут идеальные законы, принимаемые мудрыми правителями. В эпоху Просвещения считалось достаточным, уничтожив старые законы, принять новые, и царство разума будет достигнуто. Удивительно, что еще и сегодня многие люди и даже политики ошибочно возлагают на закон слишком большие надежды в деле переустройства нашего общества. Думается, что лишь достаточный политический и правовой опыт может развеять иллюзии правового идеализма.

Правовой инфантилизм — наиболее мягкая форма искажения правового сознания, заключащаяся в несформированности, недостаточности правовых знаний, установок.

Пробельность правосознания населения широко распространена. При этом имеется в виду не столько неполнота правовых познаний граждан, сколько про-бельность в главном, когда из целостной системы выпадают существенные ее элементы и прежде всего позитивное отношение к закону и другим правовым ценностям.

Негативно-правовой радикализм Данным понятием охватывается особое состояние профессионального правосознания, характеризующееся своеобразным «перерождением» идейно-психологической структуры личности и ее настроем, готовностью к решительным противоправным действиям. Правовые знания и навыки деятельности здесь приносятся в жертву преступным целям. Искажение познавательной, мотивапионной и поведенческой сфер личности достигает такого уровня, который сообщает правосознанию аномальный характер, ориентирует его на достижение преступных намерений. Это, как отмечается в науке, наиболее опасная, точнее социально-вредная форма профессиональной деформации. Неуважение к праву у негативных радикалов трансформируется в противоправный умысел использовать должностное положение в личных корыстных, карьерных и иных антисоциальных целях. Негативно-правовой радикализм, в сущности, представляет собой внутренне сформировавшееся противоправно ориентированное сознание должностного лица, которое использует профессиональные знания и навыки в личных целях. Он выражается в состоянии маргинального повседневного поведения и всего образа жизни. Подобный радикал рассуждает и живет по формуле: «Не я существую для права, а право существует для того, чтобы я хорошо жил». Отсюда, взяточничество, мошенничество, должностной подлог и весь «букет» прочих злоупотреблений властным положением.

Спекулятивно-правовой популизм как особая разновидность профессиональной деформации выражается в субъективном настрое должностного лица на внешнюю аффектацию своей личности и результатов деятельности, на подчеркивание исключительной значимости своего отношения к делу и стремления на этой основе укрепить свой социальный и служебный статус. Это идейно-психологическая готовность «работать на публику», искусственно рассчитывая на популярность собственных правовых воззрений и практических действий и выигрыш в мнениях и оценках других людей. Сам термин «популизм» понимается как ориентация субъектов политики в своей деятельности на идеи и интересы народных масс, испытывающих неудовлетворенность условиями социальной жизни.

Нравственно-правовой конформизм  характеризует правосознание должностного лица, ориентирующегося в своей деятельности на образцы и стандарты ролевого поведения, культивируемого в данной социальной среде.

Перерождение правосознания - это такая форма его деформации, которая проявляется в осознанном игнорировании и отрицании закона и сопровождается наличием у носителей умысла на совершение правонарушений. Перерожденное правосознание проявляется в различных формах и, прежде всего, в виде умышленных нарушений законов и иных нормативно-правовых актов, сопровождающихся совершением преступлений и иных правонарушений. Перерожденческое правосознание основано на сознательном отрицании закона по мотивам корысти, жестокости, алчности и т.п. Основной формой перерождения правосознания индивидов является совершение ими различных преступлений).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

32.   Правовая культура: понятие, структура, виды.

 

Юридическая культура - важнейший элемент правовой системы общества, непременное условие нормального функционирования государства.

Под правовой культурой предлагается понимать "систему овеществленных и идеальных культурных элементов, относящихся к сфере действия права, и их отражение в сознании и поведении людей" (А.Р. Ратинов). В широком плане правовая культура охватывает все правовые ценности, существующие в данное время в данной стране. При этом не игнорируется и мировой опыт.

Структуру правовой культуры составляют те компоненты, которые в нее входят. Различают правовую культуру всего общества и правовую культуру отдельного индивида, культуру различных слоев и групп населения, должностных лиц, работников госаппарата, профессиональную культуру, внутреннюю и внешнюю.

Что касается правовой культуры общества, то она включает в себя такие "показатели", как достигнутый уровень правового сознания, полноценное законодательство, развитую правовую систему, эффективное независимое правосудие, широкий спектр прав и свобод гражданина и их гарантии, состояние законности и правопорядка, прочные правовые традиции, юридическую грамотность основной массы населения, четкую работу правоохранительных органов, уважение законов и многое другое, что определяет правовую жизнь и правовое развитие государства.

Наиболее характерными чертами (слагаемыми) правовой культуры личности являются:

1) достаточно высокий (приемлемый) уровень правосознания;

2) знание действующих законов страны (незнание законов не освобождает человека от ответственности за их нарушение);

3) соблюдение, исполнение или использование этих законов, ибо одно только знание юридических предписаний не может дать желаемого эффекта;

4) убеждение в необходимости, полезности, целесообразности законов и иных правовых актов, внутреннее согласие с ними;

5) правильное понимание (осознание) своих прав и обязанностей, свободы и ответственности, своего положения (статуса) в обществе, норм взаимоотношений с другими людьми, согражданами;

6) правовая активность, т.е. целенаправленная инициативная деятельность субъекта по пресечению правонарушений; противодействие беззаконию; поддержание правопорядка и законопослушания в обществе; преодоление правового нигилизма.

Правосознание и правовая культура зависят от множества объективных и субъективных факторов, формируются вместе с развитием общества в целом. Сказанное отнюдь не означает, что развитием правосознания и правовой культуры невозможно управлять.

Важным средством формирования этих явлений является правовое воспитание - получение и распространение знаний о праве и других правовых явлениях, усвоение правовых ценностей, идеалов.

Одна из главных целей правового воспитания - выработка у гражданина здорового чувства права, прогрессивного юридического мировоззрения; подготовка социально активного члена общества, хорошо знающего свои права и возможности, умеющего отстаивать, защищать их всеми законными средствами.

Среди форм правового воспитания обычно выделяют:

а) правовую пропаганду (лекции, беседы, консультации; издание популярных книг, брошюр; проведение "круглых столов"; выступления в печати, по радио и телевидению; ответы на вопросы слушателей и читателей, т.е. своего рода "юридический всеобуч");

б) правовое обучение (передача и усвоение профессиональных знаний в высших учебных заведениях, средних специализированных школах, училищах, техникумах, колледжах; преподавание основ права на различных курсах, сборах и т.д.);

в) юридическую практику, повседневный опыт (участие в судебных процессах в качестве истца, ответчика, потерпевшего, народного заседателя, присяжного; заключение разного рода гражданско-правовых сделок, пользование услугами адвоката, правоохранительная деятельность);

г) самообразование (собственное постижение и осмысление правовых явлений, окружающей правовой действительности, самостоятельное изучение законодательства, научной литературы, общение с окружающими).

Методами правового воспитания выступают убеждение, принуждение, наказание, поощрение, потенциальная угроза применения санкций, профилактика, предупреждение и другие способы и приемы воздействия на сознание и поведение субъектов. Использование тех или иных методов зависит от конкретных обстоятельств.

В процессе правового воспитания важно сформировать у каждого гражданина верное понимание роли права в жизни общества, его ценность, необходимость; развить чувство собственного достоинства, правоты, защищенности и в то же время стремление бороться за право - свое и чужое.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

33.   Понятие и признаки и классификации норм права.

 

Норма права - общеобязательное, формально - определенное, властное суждение (предписание) общего характера, которое выражает государственную волю, устанавливается и обеспечивается в своем исполнении государством для регулирования общественных отношений

Классификация и виды:

1. по форме выражения:

-нормы – принципы – это предписания, закрепляющие основополагающие императивные требования, начала, которые выражают сущность права в целом, или какой-либо отрасли; 

-нормы-дефиниции – содержат определения юридических понятий;

-нормы - декларации – содержат программные установки, указывают на задачи цели правового регулирования;

-нормы - правила поведения – содержат указания на права или обязанности.

2. по целям:

-охранительные нормы – содержат либо непосредственный запрет на совершение каких-либо действий, либо указание на наказание, которое ждет правонарушителя;

-регулятивные нормы – содержат в себе указания на права либо обязанности.

Любая норма и регулирует и, одновременно, охраняет общественные отношения – «оторвать» одно от другого практически невозможно.

3. По отраслям права:

-материальные  права – определяют права и обязанности лиц, устанавливают, что должен или может сделать субъект права.

-процессуальные права - определяет процедуру осуществления прав и обязанностей, как нужно выполнять права и обязанности.

4. по характеру правового предписания:

-управомачивающие нормы – содержат указания на права (▲ каждый имеет право на жилище);

-обязывающие нормы – закрепляют обязанности субъектов (▲ каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы);

-запрещающие норы

5. По методу правового регулирования:

-императивные нормы – закрепляют строго определенный вариант поведения, которого неукоснительно должен придерживаться адресат нормы; выбора в этом случае нет;

-диспозитивные нормы - предусматривают, как правило, несколько вариантов будущего поведения лица, к которому обращена норма; участники правоотношений самостоятельно, путем договоренности межу собой выбирают один из возможных вариантов поведения.

-рекомендательные нормы – содержат в себе пожелание, совет придерживаться определенного поведения; при этом субъекты вовсе не обязаны неукоснительно его выполнять.

-Поощрительные нормы.

6. По способу правотворчества:

-Нормы, непосредственно установленные государством – содержаться в нормативно-правовых актах, принимаемых компетентными государственными органами.

-Нормы, санкционированные государством – являются правовые обычаи, учредительные договоры (уставы) об образовании юридического лица после регистрации их в государственных органах.

7. по предмету правового регулирования: конституционные, гражданские, уголовные, административные;

8. по юридической силе: нормы закона и подзаконных актов;

9. по времени: постоянные, временные, чрезвычайные.

10. по субъекту правотворчества: норму установленные нардом, органами законодательной власти, Президентом, органами исполнительной власти, местного самоуправления.

 

34.   Структура нормы права. Способы изложения норм права в статьях нормативных правовых актах.

 

Логическая структура  нормы права дает возможность реконструировать норму права, раскрыть недостающие элементы правовой нормы в других статьях, разделах и нормативно-правовых актах. Эта структура включает три элемента: гипотезу, диспозицию, санкцию.

Структура правовой нормы может быть определена 3 словами «если – то - иначе»: «Лицо, находящееся в определенных условиях («если»-гипотеза), должно или имеет право вести себя определенным образом («то» - диспозиция), во избежание (а иногда и для достижения) определенных последствий («иначе» - санкция). 

1. ГИПОТЕЗА – это часть правовой нормы, содержащая указание на условия действия нормы.

По степени определенности различают:

-Простые (определенные) гипотезы – содержат указание на одно условие (▲ при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности).

-Сложные (относительно определенные) гипотезы – содержат указание на несколько условий.

=Кумулятивные – связывает действие нормы с наступлением двух и более условий одновременно (▲ ст. 109 ГК РФ устанавливает, что имущество кооператива распределяется между его членами «после ликвидации и удовлетворения требований кредитора».

=Альтернативные – содержат указание на несколько условий по выбору.

-Неопределенные гипотезы – выражающиеся в словах «в исключительных случаях», «при наличии достаточных оснований» (▲ п. 5 ст. 27.7 КоАП «в случае необходимости применяются фото - и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств».

2. ДИСПОЗИЦИЯ – это часть правовой нормы, содержащая указание на права либо обязанности, предоставляемые субъектам права.

-Простые (определенные) диспозиции – содержащие указание на одно право или обязанность. (▲ ст. 34 ГК РФ: «Орган опеки и попечительства по месту жительства подопечных осуществляет надзор за деятельностью их опекунов и попечителей»)

-Сложная кумулятивная диспозиция – содержит указание на несколько прав либо обязанностей одновременно  (▲ ст. 36 ГК РФ: «Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании свои подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать права и интересы»)

-Сложные альтернативные диспозиции -  указывают на возможность выбора между несколькими правами либо обязанностями (▲ АО по решению общего собрания может быть реорганизовано или ликвидировано).

3. САНКЦИЯ – часть правовой нормы, в которой указываются меры, обеспечивающие ее  выполнение.

-Поощрительные санкции – (▲ лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца);

-Штрафные (карательные) санкции – указывают на неблагоприятные меры, которые могут быть применены к нарушителям нормы: По степени определенности различают:

=Абсолютные  санкции – (▲ за бесплатный проезд в городском транспорте – штраф в размере 10 рублей);

=Относительно определенные – (▲ наказывается лишением свободы на срок от 6 до 15 лет);

=Альтернативные – возможность выбора из разных видов наказания какого-то одного;

=Кумулятивные (соединительные) – суммируются два и более вида последствий (▲ лишение свободы на строк до 3-х лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3-х лет).

 

 

35.   Понятие и виды форм (источников) права.

 

Одним из признаков права выступает его формальная определенность. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, выражены вовне, содержаться в тех или иных формах, которые являются способом их существования, формами жизни. Без этого нормы права не смогут выполнить свои задачи по регулированию общественных отношений.

Следовательно, формы права - это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий "форма права", "правовая форма", "источник права".

Если под правовой формой понимаются практически все юридические средства, участвующие в правовом регулировании и опосредовании тех или иных социальных процессов, в решении социальных задач (например, правовые формы регулирования экономики), то под формой права - лишь специфические "резервуары" (С.С. Алексеев), в которых содержатся нормы права. Если категория "правовая форма" используется прежде всего для того, чтобы структурировать социальные связи и показать роль права как формально-юридического института в его соотношении с социально-экономическим, культурно-нравственным и политическим содержанием - многообразными общественными отношениями, то форма права призвана упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.

В литературе существуют две основные точки зрения на проблему соотношения понятий "источник права" и "форма права":

а) согласно первой - названные понятия тождественны;

б) согласно второй - понятие "источник права" более широкое, чем понятие "форма права".

Последняя точка зрения является господствующей на сегодняшний день. Действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как "всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права.

Выделяют четыре основные формы права:

 

             ┌───────────────────────────────────────────┐

             │                ФОРМЫ ПРАВА                │

             └─────────────────────┬─────────────────────┘

                                   │

        ┌─────────────────┬────────┴───────┬────────────────┐

┌───────┴───────┐ ┌───────┴───────┐ ┌──────┴──────┐ ┌───────┴─────┐

│Нормативный акт│ │Правовой обычай│ │ Юридический │ │ Нормативный │

└───────────────┘ └───────────────┘ │  прецедент  │ │   договор   │

                                    └─────────────┘ └─────────────┘

нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и т.п.;

правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право - хронологически первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма. И хотя правовой обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной, религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Распространен преимущественно в странах общей правовой семьи - Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т.д. Во всех этих государствах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание правотворческой функции суда;

нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз).

В современных условиях роль нормативных договоров в России заметно увеличивается. Они получают все более широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, административном и иных отраслях права.

Для того чтобы более четко уяснить его суть, необходимо разграничить нормативный договор, с одной стороны, от просто договоров, а с другой - от нормативно-правовых актов.

В отличие от просто договоров (договоров-сделок) нормативные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в ГК РФ). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новое правило поведения - новую норму права, выступая правотворческими субъектами.

В отличие от нормативных актов, принимаемых государственными органами, нормативные договоры выступают результатом соглашения между равноправными субъектами по поводу деятельности, представляющей их общий интерес.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

36.   Нормативный правовой акт: понятие, признаки и классификация.

 

 

Нормативный правовой акт - это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.

Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации.

Нормативный акт занимает особое место в системе правовых актов. Его следует отличать от актов применения и толкования права (подробнее в других главах учебника).

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Виды законов:

1) Конституция (закон законов) - основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти;

2) федеральные конституционные законы - принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией РФ (например, федеральные конституционные законы об арбитражных судах, о военных судах, о Конституционном Суде РФ, о судебной системе, о референдуме, о Правительстве России и т.п.);

3) федеральные законы - это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ и пр.);

4) законы субъектов Федерации - издаются их представительными органами и действие их распространяется только на соответствующую территорию (например, закон Саратовской области о муниципальной службе в Саратовской области, о социальных гарантиях и т.п.).

Виды подзаконных актов:

1) указы Президента РФ - высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты;

2) постановления Правительства РФ - акты исполнительного органа государства, наделенного широкой компетенцией по управлению общественными процессами;

3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов регулируют, как правило, общественные отношения, находящиеся в пределах компетенции данной исполнительной структуры;

4) решения и постановления местных органов государственной власти;

5) решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления;

6) нормативные акты муниципальных органов;

7) локальные нормативные акты - это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации (например, правила внутреннего трудового распорядка).

В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются на:

нормативные акты государственных органов;

нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.);

нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур);

нормативные акты, принятые на референдуме.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на:

общефедеральные;

нормативные акты субъектов Российской Федерации;

нормативные акты органов местного самоуправления;

локальные нормативные акты.

В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на:

нормативные акты неопределенно длительного действия;

временные нормативные акты.

Таким образом, в зависимости от юридической силы все нормативные акты группируются в определенную систему, в которой каждый из актов занимает свое место и играет свою роль (см. схему 33).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

37.   Закон: понятие, признаки и виды.

 

Закон — это нормативный акт, принятый высшими органами законодательной власти государства, который направлен на регулирование наиболее важных общественных отношений и обладает наивысшей юридической силой.

Признаки закона:

1) принимается только органом законодательной власти или референдумом;

2) порядок его подготовки и издания определяется Конституцией России и Регламентами палат Федерального Собрания РФ;

3) в идеале закон должен выражать волю и интересы народа;

4) обладает высшей юридической силой, и все подзаконные акты должны соответствовать ему и ни в чем не противоречить;

5) регулирует наиболее важные, ключевые общественные отношения.

Именно данные признаки и выделяют закон в системе иных нормативных актов и придают ему качество верховенства. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго оговоренном порядке.

 

┌─────────────────────────────────────────────────────────┐

│                     ПРИЗНАКИ ЗАКОНА                     ├──┐

└─────────────────────────────────────────────────────────┘  │

                                                             │

                                                             │

┌───────────────────────────────────────────────────┐        │

│ Принимается только органом законодательной власти ├────────┤

│                 или референдумом                  │        │

└───────────────────────────────────────────────────┘        │

┌───────────────────────────────────────────────────┐        │

│       Особый порядок подготовки и принятия        ├────────┤

└───────────────────────────────────────────────────┘        │

┌───────────────────────────────────────────────────┐        │

│          Выражает волю и интересы народа          ├────────┤

└───────────────────────────────────────────────────┘        │

┌───────────────────────────────────────────────────┐        │

│         Обладает высшей юридической силой         ├────────┤

└───────────────────────────────────────────────────┘        │

┌───────────────────────────────────────────────────┐        │

│ Регулирует наиболее важные общественные отношения ├────────┘

└───────────────────────────────────────────────────┘

 

Классификация законов может проводиться по различным основаниям:

по их юридической силе (Конституция РФ, федеральный конституционный закон, федеральный закон, закон субъектов Федерации);

по субъектам законотворчества (принятые в результате референдума или законодательным органом);

по предмету правового регулирования (конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.);

по сроку действия (постоянные законы и временные);

по характеру (текущие и чрезвычайные);

по сферам действия (общефедеральные и региональные);

по содержанию (экономические, бюджетные, социальные, политические и т.п.);

по степени систематизации (обычные и кодификационные, другими словами, органические - ГК РФ, УК РФ и т.д.);

по значимости содержащихся в них норм (конституционные и обыкновенные);

по объему регулирования (общие и специальные) и т.д.

 

 

 

 

38.   Подзаконные акты: понятие и виды.

 

Подзаконные акты - это изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юридические нормы.

Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, базируются на них. Несмотря на то что в нормативном правовом регулировании общественных отношений главное и определяющее место занимает закон, подзаконные акты имеют тоже важнейшее значение в жизни любого общества, играя вспомогательную и детализирующую роль.

Выделяют следующие виды подзаконных актов, расположенные по иерархии.

1. Указы Президента РФ. Обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам, подготавливаются в пределах президентских полномочий, предусмотренных конституционными (ст. 8 - 90 Конституции РФ) и законодательными нормами. Президент, будучи главой государства, принимает акты, которые занимают следующее после законов место. Важная роль отводится указам. Благодаря им глава государства реализует полномочия и элементы своего правового статуса.

В современный период сфера правового регулирования, охватываемая указами, весьма широка. Нормативные указы издаются обычно в случае пробелов в праве. Отдельные, очень малочисленные указы (например, о введении военного, чрезвычайного положения) подлежат утверждению Советом Федерации Федерального Собрания РФ. Акты Президента публикуются в официальных изданиях. Конституционность актов главы государства может быть проверена Конституционным Судом РФ. Ежегодные послания Президента РФ Федеральному Собранию представляют собой официальный документ большой политической значимости, но не содержат норм права и поэтому не носят нормативного характера.

2. Постановления Правительства РФ. Обязательны к исполнению в Российской Федерации. Особенностью актов Правительства является то, что они могут быть приняты на основании и часто во исполнение законов РФ, а также указов Президента РФ. Постановления Правительства РФ подписываются Председателем Правительства РФ и подлежат официальному опубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия.

3. Приказы, инструкции, уставы, положения министерств, ведомств, государственных комитетов. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значение, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широкий круг субъектов. Например, акты Министерства финансов, Министерства внутренних дел, Центрального банка, Министерства РФ по налогам и сборам, Государственного таможенного комитета, Федерального горного и промышленного надзора, Федеральной службы безопасности и т.п.

4. Решения и постановления местных органов государственной власти (например, областных представительных, законодательных структур - Саратовской областной Думы, Астраханского областного Представительного Собрания).

5. Решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления (например, областных глав администраций, губернаторов и пр.).

6. Нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов. Эти акты принимаются в пределах компетенции названных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов и т.п.

7. Локальные нормативные акты. Это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка).

 

 

 

 

 

 

 

 

39.   Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

 

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъектные пределы своего функционирования.

Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Согласно ст. 6 Федерального закона "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", "федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу".

Здесь важно учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу.

Придание закону обратной силы возможно в двух случаях:

1) если в самом законе об этом сказано;

2) если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность.

Нормативные акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

по истечении срока действия акта, на который он был принят;

в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий (косвенная отмена);

на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта (прямая отмена).

Действие нормативного акта в пространстве определяется территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. Под территорией Российской Федерации понимается ее сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами страны.

Действие нормативных актов в пространстве зависит от:

уровня государственного органа, принявшего данный акт;

юридической силы акта.

Нормативные акты распространяют свое действие:

-     на территорию своей страны (как правило, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные акты высших органов государственной власти и управления);

-     на территорию субъекта Федерации (акты органов государственной власти и управления субъекта РФ, которые не могут отменять или приостанавливать на своей территории действие законов общефедеральных органов);

-     на территорию, указанную в самом нормативном акте;

-     на локальную территорию (предприятия, учреждения, организации).

С вышеизложенными проблемами тесно связано действие акта по кругу лиц. На территории России нормативные акты действуют в отношении всех ее граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства. Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граждан или должностных лиц (военнослужащих, пенсионеров, милиционеров, студентов, преподавателей, госслужащих, врачей, избирателей, депутатов, судей, прокуроров, ветеранов войны, многодетных матерей и т.д.).

Здесь важно иметь в виду и принцип гражданства, согласно которому граждане России, где бы они ни находились, обязаны соблюдать российские законы. Если гражданин России совершил преступление на территории другого государства, он несет уголовную ответственность по законам России, даже если это деяние не является преступлением в той стране, где он его совершил.

Действие нормативных актов РФ ограничено (в основном в вопросах юридической ответственности) в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей.

 

 

40.   Систематизация нормативных правовых актов: понятие и виды.

 

Систематизация нормативно-правовых актов -  деятельность по упорядочению нормативных актов, приведению их в единую систему в целях эффективного и удобного их использования.

 

Различают несколько видов систематизации.

1. Учет нормативных актов – самая простая, «первичная» систематизация нормативного материала, которая осуществляется, как правило, внутри организаций, издающих нормативные акты. Учет может быть журнальным, картотечным, автоматизированным и т.п. Примером последнего могут служить системы «Консультант – Плюс», «Гарант», «Кодекс» и др.

Особой формой учета является Федеральный регистр нормативно-правовых актов. Он ведется для обеспе¬чения контроля за соответствием этих актов Конституции РФ и федеральным законам, реализации конституционного права граждан на получение достоверной информации, а так¬же для получения информации о регио¬нальном законодательстве.

Согласно Положению, в федеральный регистр включают¬ся конституции (уставы), законы и иные нормативно-право¬вые акты высших должностных лиц субъектов РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ (государственных советов, правительств, кабинетов министров, администраций, мэрий, министерств и иных органов), затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавли¬вающие правовой статус организаций или имеющие межве¬домственный характер.

2. Инкорпорация – такая форма систематизации, при которой происходит внешняя обработка нормативного материала без изменения внутреннего содержания нормативных актов. Инкорпорация лишена правотворческого начала; при такой форме систематизации текст нормативного акта не подвергается существенным изменениям – в лучшем случае туда могут вноситься уже произошедшие, официально принятые в сравнении с первой редакцией изменения.

Новые правовые нормы в текст нормативного акта в процессе инкорпорации не добавляются. Различают официальную инкорпорацию и неофициальную.

Официальная инкорпорация осуществляется уполномоченными на подобную деятельность лицами.

Примером официальной инкорпорации являются сборники «Собрание законодательства Российской Федерации», которое издается издательством «Юридическая литература» Администрации Президента РФ с мая 1994 года в соответствии с Федеральным законом «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания» (выходит один раз в неделю), «Бюллетень международных договоров» - издание, выходящее один раз в месяц, «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти» (один раз в неделю) и др.

Предполагается, что в таких сборниках размещен официальный (аутентичный) текст нормативного акта, которым следует руководствоваться в практической деятельности, и на который нужно ссылаться при написании научных, дипломных или курсовых работ.

Неофициальная инкорпорация осуществляется неуполномоченными на такую деятельность лицами. Неофициальной инкорпорацией часто занимаются научные работники, практикующие юристы и т.п.

В соответствии со способом расположения нормативного материалы выделяют отраслевую (предметную), хронологическую и смешанную инкорпорацию.

3. Кодификация – это такая систематизация, при которой непосредственно в самом процессе систематизации во внутреннее содержание нормативного акта вносятся необходимые изменения – добавляются новые правовые нормы, меняется содержание действующих правовых предписаний, изымаются старые нормы. Главное отличие кодификации от иных форм систематизации заключается в том, что кодификация носит правотворческий характер, направлена на совершенствование действующего законодательства. Не случайно некоторые юристы определяют кодификацию как высшую форму систематизации, главная функция которой – «изменение содержания правового регулирования, придание ему комплексного системного характера».

В результате кодификации появляется единый комплексный документ, сводный, как правило, отраслевой акт (Уголовный кодекс, Дисциплинарный устав органов внутренних дел, Типовое положение о юридической службе федерального органа исполнительной власти, Правила дорожного движения и проч.).

Иногда кодификация может осуществляться в масштабе всего национального законодательства в целом – в результате всеобщей кодификации создается Свод законов («Кодекс кодексов»). Очевидно, что кодификация может осуществляться только в официальном порядке уполномоченными на такую деятельность лицами.

4. Консолидация – форма систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в единый акт, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение. В России такая форма систематизации применяется достаточно редко (например, Указ Президиума Верховного совета СССР от 1 октября 1980 года « О праздничных и памятных днях» объединил сорок восемь ранее действующих актов по этому вопросу). Консолидация может носить только официальный характер.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

41.   Система права: понятие, признаки и структурные элементы.

 

Системность права - объективное свойство права, которое заключается в единстве и согласованности всех правовых норм и одновременном делении их на отдельные отрасли и институты.

Структурными элементами системы права являются: а) норма права; б) отрасль права; в) подотрасль права; г) институт права; д) субинститут. Именно они образуют юридическую ткань рассматриваемого явления.

Правовая норма - первичный элемент системы права. Это исходящее от государства общеобязательное правило поведения властного характера.

Отрасль права представляет собой обособившуюся внутри данной системы совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. В рамках наиболее крупных правовых отраслей выделяются подотрасли. Например, в гражданском праве - авторское право, патентное, жилищное, наследственное, арбитражное; в конституционном - избирательное право; в трудовом - пенсионное; в земельном - горное, водное, лесное и т.д. Эти подотрасли регулируют отдельные массивы общественных отношений, характеризующихся своей спецификой и известной родовой обособленностью.

Институт права - это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. Правовые институты призваны регламентировать отдельные участки, фрагменты, стороны общественной жизни. В каждой отрасли их множество. Примеры правовых институтов: в уголовном праве - институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве - институт исковой давности, институт дарения, сделки, купли-продажи; в государственном праве - институт гражданства; в административном - институт должностного лица; в семейном праве - институт брака и т.д.

Виды правовых институтов. Прежде всего, институты делятся по отраслям права на гражданские, уголовные, административные, финансовые и т.д. Сколько отраслей - столько соответствующих групп институтов. По этому же признаку они подразделяются на материальные и процессуальные. Далее институты классифицируются на отраслевые и межотраслевые (или смешанные), простые и сложные (или комплексные), регулятивные, охранительные и учредительные (закрепительные).

Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой - из норм двух и более отраслей. Например, институт государственной собственности, институт опеки и попечительства.

Простой институт, как правило, небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений. Сложный или комплексный, будучи относительно крупным, имеет в своем составе более мелкие самостоятельные образования, называемые субинститутами. Например, институт поставки в гражданском праве включает институт штрафа, неустойки, ответственности.

Регулятивные институты направлены на регулирование соответствующих отношений; охранительные - на их охрану, защиту (типичны для уголовного права); учредительные - закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) тех или иных органов, организаций, должностных лиц, а также граждан (характерны для государственного и административного права).

Таким образом, система права представляет собой сложное, полиструктурное динамическое образование, в котором четко выделяются четыре ступени: 1) структура отдельного нормативного предписания; 2) структура правового института; 3) структура правовой отрасли; 4) структура права в целом. Все эти уровни субординированы, логически и функционально предполагают друг друга.

Термин «законодательство (система законодательства)» употребляется в широком и узком смыслах слова. В узком смысле, система законодательства — это совокупность действующих в данном обществе законов, т. е. таких нормативных актов, которые приняты высшими представительными органами государственной власти и обладают высшей юридической силой.

В широком смысле, законодательство — это совокупность не только действующих законов, но и подзаконных нормативных актов, а также иных источников права.

Вопрос о соотношении отраслей права и отраслей законодательства вызывает споры. Одни правоведы считают, что система права и система законодательства есть, так сказать, «равновеликие» величины, и отраслей законодательства всегда должно быть столько же, сколько и отраслей права. Другие подчеркивают первичность системы права и вторичный, производный характер системы законодательства; при этом считается, что отраслей законодательства может быть больше, чем отраслей права.

Действительно, отрасль права законодатель не «изобретает», поскольку существование той или иной отрасли права определяется наличием общественных отношений, которые этой отраслью регулируются.

В отличие от системы права, система законодательства — дело «рук человеческих». Она создается законодателем в целях более эффективного использования права в процессе управления обществом. Конечно, система законодательства отражает систему права, но это — не «зеркальное отражение с точностью до одного»: система права отражает единство и дифференциацию действующих правовых норм, а законодательство – строение действующих источников права.

Система права, по его содержанию – это внутренняя структура права, соответствующая характеру регулируемых им общественных отношений.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

42.   Предмет и метод правового регулирования как основания разграничения норм права по отраслям права.

 

Метод правового регулирования включает следующие компоненты:

порядок возникновения прав и обязанностей сторон (из закона, договора, акта применения права и т.д.);

степень самостоятельности субъектов при возникновении прав и обязанностей (равенство сторон или отношения власти и подчинения);

способы регулирования активности субъектов права (запреты, предписания, дозволения, рекомендации, поощрения);

способы обеспечения прав и обязанностей (судебный и иной порядок).

Различные сочетания этих компонентов образуют метод конкретной отрасли права. В теории права различают два противоположных метода правового регулирования; императивный (авторитарный) и диспозитивный (автономии).

Императивный метод базируется на применении властных юридических предписаний, которые не допускают отступлений от четко установленного правила поведения. Иными словами, субъекты правоотношений вправе совершать только те действия, которые им разрешены.

Диспозитивный метод предоставляет возможность самим участникам правоотношений самостоятельно определять свое поведение в рамках правовых предписаний. При этом стороны выступают в качестве равных субъектов, добровольно принимают на себя обязательства по отношению друг к другу. Иначе говоря, лица вправе совершать любые действия, прямо не запрещенные законом.

Предмет правового регулирования

Предметом правового регулирования являются те общественные отношения, которые подвергаются правовой регламентации. Иными словами, каждая отрасль права контролирует свой особый участок общественной жизни, целый комплекс однородных общественных отношений.

В качестве более конкретного предмета правового регулирования иногда называют общественно значимое поведение людей. Однако понятие «общественное отношение» богаче по содержанию, так как включает, в частности, разнообразные связи между людьми.

Общественные отношения, подвергаясь правовому регулированию, не теряют своих свойств, т.е. они остаются социальными, духовными, экономическими, политическими и т.д. Правовому регулированию подвергаются только те общественные отношения, в которых есть волевой, сознательный элемент. Это означает, что общественные отношения в той или иной мере должны зависеть от воли людей. Чем меньше отношение от этого зависит, тем меньше возможностей его урегулировать. Например, экономические отношения, связанные со спросом и предложением, установлением стоимости товара, объективны и мало зависят от воли конкретных лиц. Поэтому попытки «отменить» такие отношения приводят к тому, что они все равно существуют, развиваются по своим законам, как это показал советский период истории нашей страны.

Метод правового регулирования — сложное, системное образование, которое включает ряд составляющих элементов, в первую очередь средства и способы воздействия на общественные отношения и отвечает на вопрос «как регулируются отношения?» .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

43.   Частное и публичное право: понятие и признаки.

 

Частное право - это упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих отношения частных лиц. Публичное же право образуют нормы, закрепляющие порядок деятельности органов государственной власти и управления.

Для частного права характерны:

свободное двустороннее волеизъявление, использование договорной формы регулирования;

равенство сторон;

преобладание диспозитивных норм;

ориентация на удовлетворение частных интересов.

Публичное право образуют нормы, регламентирующие порядок организующей деятельности органов государственной власти и управления по обеспечению общественного интереса. Одной из сторон возникающих отношений является государство, которое с помощью властных велений обеспечивает подчинение других субъектов. Поэтому предписания публичного права не могут быть изменены соглашением частных лиц.

Для публичного права характерны:

одностороннее волеизъявление;

субординация субъектов и правовых актов;

преобладание императивных норм;

ориентация на удовлетворение общественного интереса.

 

 

 

 

 

 

 

44.   Система законодательства: понятие и структура. Соотношение системы права и системы законодательства.

 

Система законодательства (в широком смысле) - совокупность действующих в данном обществе законов, подзаконных актов и иных источников права; в узком смысле - совокупность действующих законов.

Законодательство - форма существования, прежде всего, правовых норм, средство придания им определенности и объективности, их организации и объединения в конкретные правовые акты

Но система законодательства - не просто совокупность таких актов, а их дифференцированная система, основанная на принципах субординации и скоординированности ее структурных компонентов. Взаимосвязь между ними обеспечивается за счет различных факторов, главными из которых являются предмет регулирования и интерес законодателя в рациональном, комплексном построении источников права.

Отраслевая обособленность венчает систему законодательства. Подобное обособление возможно при условии, если оно отражает особенности содержания правового регулирования. Обособить в законодательстве можно только то, что обособляется в действительности. Строение законодательства понимается как система лишь потому, что оно является внешним выражением объективно существующей структуры права. Структура права для законодателя выступает как объективная закономерность. Поэтому в его решениях о системе законодательства, строении нормативно-правовых актов неизбежно проявляется реальная, объективно обусловленная потребность существования самостоятельных отраслей права, подотраслей, институтов, юридических норм. В процессе правотворчества законодатель должен исходить из особенностей отдельных подразделений права, своеобразия их соотношения друг с другом

Важно отметить, что система права и система законодательства не тождественны. Между ними имеются существенные различия, которые позволяют говорить об их относительной самостоятельности.

Попробуем обосновать это утверждение:

Во-первых, это выражается в том, что первичным элементом системы права является нормы, а первичным элементом системы законодательства выступает нормативно-правовой акт. Юридические нормы отраслей права - это строительный материал, из которого складывается та или иная конкретная отрасль законодательства. Но при построении каждой законодательной отрасли этот строительный материал может употребляться в разном наборе и в разном сочетании определенного нормативного акта. Вот почему отрасли законодательства не всегда совпадают отраслями права и такое несовпадение двояко.

В одних случаях мы можем констатировать факт, когда отрасль права есть, а отрасли законодательства нет (финансовое право, право социального обеспечения, сельскохозяйственное право и т. д.). Такие отрасли права не кодифицирован действующий в этой сфере нормативный материал рассредоточен различным правовым актам, нуждающимся в унификации.

Не исключена и обратная ситуация, при которой отрасль законодательства существует без отрасли права (например, таможенное законодательство).

Может быть и идеальный вариант, когда отрасль права совпадает с отраслью законодательства (гражданское, уголовное право и др.). Он наиболее желателен, ибо сближение двух систем, их гармоническое развитие повышает эффективность функционирования всего правового механизма.

Имеются так называемые комплексные отрасли законодательства, которые возникли из сочетания норм административного, гражданского и некоторых других отраслей права. Важнейшим из них является хозяйственное законодательство.

 

 

 

 

 

 

 

 

45.   Правовые семьи: понятие и виды.

 

Правовая семья - это несколько родственных национальных правовых систем, которые характеризуются сходством некоторых важных признаков (пути формирования и развития; общность источников, принципов регулирования, отраслевой структуры; унифицированность юридической терминологии, понятийного аппарата; взаимозаимствование основных институтов и правовых доктрин).

В зависимости от вышеназванных признаков выделяют следующие основные правовые семьи.

1) романо-германскую (семью континентального права);

2) англосаксонскую (семью общего права);

3) религиозную (семью мусульманского и индусского права);

4) традиционную (семью обычного права).

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система России при всех ее особенностях более родственна именно романо-германской правовой семье.

Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:

-           единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

-           главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

-           писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

-           высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

-           весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

-           деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

-           правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

-           на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

-           особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.

Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право.

К англосаксонской правовой семье относятся национально-правовые системы Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

Данная семья характеризуется следующими признаками:

-           основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

-           ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;

-           на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего в судебном порядке;

-           главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

-           нет кодифицированных отраслей права;

-           отсутствует классическое деление права на частное и публичное;

-           широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

-           юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.

К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.

Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:

-           главный творец права - Бог, а не общество, не государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и соответственно строго соблюдать;

-           источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов;

-           весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения;

-           особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в их основе конкретные решения;

-           отсутствует деление права на частное и публичное;

-           нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;

-           судебная практика в собственном смысле слова не является источником права; во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях).

К семье традиционного права относятся правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африки и Дальнего Востока.

Признаками данной правовой семьи являются следующие:

-           доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;

-           обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государствами;

-           обычаи и традиции регулируют отношения в первую очередь групп или сообществ, а не отдельных индивидов;

-           нормативные акты (писаные законы) имеют вторичное значение, хотя их принимается в последнее время все больше и больше;

-           судебная практика (юридический прецедент) не выступает в качестве основного источника права;

-           судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в общине и обеспечивая ее сплоченность;

-           юридическая доктрина не играет существенной роли в юридической жизни данных обществ;

-           архаичность многих ее обычаев и традиций.

Таким образом, правовые семьи неоднородны. В каждой из перечисленных семей имеются свои отличительные особенности, одновременно неизбежно присутствуют и черты, присущие любому праву и любой правовой системе. Общий признак - все они выступают в качестве регуляторов общественной жизни, средством управления обществом, выполняют охранительную, защитительную и принудительную роль, стоят на страже прав человека и гражданина.

 

 

 

 

 

 

46.   Основные черты романо-германской (континентальной) правовой семьи.

 

Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:

-           единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

-           главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

-           писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

-           высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

-           весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

-           деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

-           правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

-           на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

-           особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.

Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

47.   Основные черты англосаксонской (англоамериканской) правовой семьи.

 

Данная семья характеризуется следующими признаками:

-           основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

-           ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;

-           на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего в судебном порядке;

-           главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

-           нет кодифицированных отраслей права;

-           отсутствует классическое деление права на частное и публичное;

-           широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

-           юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.

 

 

 

48.   Основные черты мусульманской правовой семьи.

 

Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:

-           главный творец права - Бог, а не общество, не государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и соответственно строго соблюдать;

-           источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов;

-           весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения;

-           особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в их основе конкретные решения;

-           отсутствует деление права на частное и публичное;

-           нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;

-           судебная практика в собственном смысле слова не является источником права; во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях).

 

 

 

 

49.   Правотворчество: понятие, принципы и виды.

 

Правотворчество — это деятельность прежде всего государственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм.

 

Субъектами правотворчества выступают государственные органы, негосударственные структуры (органы местного самоуправления, профсоюзы и т.п.), наделенные соответствующими полномочиями, а также граждане при принятии законов на референдумах.

 

Правотворчество является составной частью более широкого процесса — правообразования, под которым понимается естественно-исторический процесс формирования права, в ходе которого происходит анализ и оценка сложившейся правовой действительности, выработка взглядов и концепций о будущем правового регулирования, а также разработка и принятие нормативных предписаний. Правотворчество выступает как завершающий этап правообразования.

 

Сущность правотворчества состоит в возведении государственной воли в нормы права, т.е. в форму юридических предписаний, имеющих общеобязательный характер.

 

Правотворческая деятельность осуществляется в рамках установленных процессуальных норм (процедур), содержащихся в Конституции, регламентах, уставах и т.п. Правотворчество заключается в принятии новых норм права, отмене либо совершенствовании старых путем внесения изменений и дополнений.

 

Правотворчество характеризуется тем, что:

 

оно представляет собой активную, творческую, государственную деятельность;

 

основная продукция его — юридические нормы, воплощающиеся главным образом в нормативных актах (кроме этого, в нормативных договорах, правовых обычаях, юридических прецедентах);

 

это важнейшее средство управления обществом, здесь формируется стратегия его развития, принимаются существенные правила поведения;

 

уровень и культура правотворчества, а соответственно и качество принимаемых нормативных актов — это показатель цивилизованности и демократии общества.

 

Правотворчеству присущи следующие принципы:

 

научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать социально-экономическую, политическую и иные ситуации, объективные потребности развития общества и т.п.);

 

профессионализм (заниматься подобной деятельностью должны компетентные, подготовленные люди — юристы, управленцы, экономисты и др.);

 

законность (данная деятельность должна осуществляться в рамках и на основе Конституции, иных законов и подзаконных актов);

 

демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень развития процедурных норм и институтов в обществе);

 

гласность (означает открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой общественности, нормальную циркуляцию информации).

 

оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов).

 

Следовательно, принципы правотворчества — это основополагающие идеи, руководящие начала, исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или с заменой юридических норм, это ориентир для органов, творящих право.

 

Правотворчество —деятельность по формулированию общих правил поведения.

 

В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на такие виды, как:

 

1)непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни);

 

2)правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

 

3)правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

 

4)правотворчество органов местного самоуправления;

 

5)локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и организации);

 

6)правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).В зависимости от значимости правотворчество подразделяется на (см. схему 36):

 

ВИДЫ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

 

1)законотворчество — правотворчество высших представительных органов — парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы — законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

 

2)делегированное правотворчество — нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа;

 

3)подзаконное правотворчество — здесь нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам — Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, губернаторами, главами администраций, руководителями предприятий, учреждений, организаций. Далеко не все юридические нормы необходимо принимать на уровне законотворчества. Есть целый спектр ситуаций, когда юридические нормы целесообразнее принимать на уровне подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах.

 

Кроме всего прочего подзаконное правотворчество характеризуется большей оперативностью, гибкостью, меньшей формальностью, большей компетентностью осуществляющих его конкретных субъектов. Вместе с тем подзаконное правотворчество связано с «непрозрачностью» процесса принятия нормативных актов, с их громоздкостью.

 

Своеобразие правотворчества субъектов Российской Федерации. Конституция РФ в соответствии с ч. 4 ст. 76 представляет субъектам Федерации право вне пределов ведения РФ, совместного ведения Федерации и ее субъектов осуществлять собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных актов. Такое регулирование может быть осуществлено в сфере принятия и изменения конституций республик (уставов краев и областей), территориального устройства субъектов Федерации, государственной (на уровне субъектов РФ) и муниципальной службы, бюджета, налогов и сборов субъектов РФ.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

50.   Реализация права: понятие и формы.

 

Издавая правовые нормы, устанавливая меры их обеспечения, государство преследует, в конечном счете, цель их реализации (осуществления), поскольку «любой закон живет до тех пор, пока он выполняется».

 Реализация права -  есть внедрение требований правовых норм в реальную жизнь, достижение целей правового регулирования.

Как известно, правовые нормы - правила поведения содержат в себе три вида правовых предписаний: запреты, дозволения и обязанности. В соответствии с характером правового предписания, содержащегося в правовой норме, выделяют и соответствующие формы (способы) реализации права: соблюдение, исполнение и использование.

Соблюдение права — это реализация запрещающих норм, выполнение запретов.

Суть соблюдения права — в отказе от совершения тех действий, которые запрещены законодателем. Например, зная, что правила дорожного движения запрещают переход улицы на красный свет светофора, люди останавливаются на тротуаре и ждут, когда загорится зеленый свет. Таким образом, чтобы соблюдать право, не требуется совершать активных действий, наоборот, необходимо бездействовать, т.е. не совершать противоправных, запрещенных  действий. Поэтому соблюдение права часто определяют как простую, пассивную форму реализации права.

Особенности данной формы реализации заключаются в следующем:

а) это в основном пассивная форма поведения субъектов - воздержание от совершения неправомерных действий;

б) это наиболее общая и универсальная форма реализации права, охватывающая всех без исключения индивидуальных и коллективных субъектов - от рядового гражданина до президента, от самых нижестоящих структур до парламента и правительства;

в) она касается главным образом правовых запретов;

г) осуществляется вне конкретных правоотношений;

д) происходит в большинстве случаев естественно, обычно, незаметно, никак не фиксируется.

Исполнение права — реализация юридических обязанностей, установленных правовыми нормами.

Это активная форма реализации, поскольку в данном случае от субъекта требуется осуществление определенных активных действий (например, покупая товар, покупатель обязан оплатить его стоимость, а продавец обязан передать товар покупателю и т.п.).

Спецификой данной формы является то, что она:

во-первых, распространяется в основном на обязывающие нормы;

во-вторых, предполагает, в отличие от первой (пассивной) формы, активные действия субъектов;

в-третьих, отличается известной императивностью, властностью, поскольку за неисполнение юридических предписаний могут последовать санкции;

в-четвертых, в большинстве случаев правоисполнительные действия, опять-таки в отличие от первой, так или иначе фиксируются, оформляются.

Использование права — реализация субъективных прав, предусмотренных правовыми нормами.

Как и исполнение права, использование - это чаще всего активная форма реализации, поскольку для осуществления личных (субъективных) прав нужны активные действия управомоченного лица. Характерный признак данной формы - добровольность. Никто не может заставить гражданина во что бы то ни стало использовать свое право. Реализуются главным образом управомочивающие нормы.

Например, реализуя право на образование, студент посещает институт, сдает экзамены и зачеты, изучает соответствующую литературу и т.п. Реже, использование права может осуществляться и в форме воздержания от действий. Примером пассивного использования своих прав может служить правомерный отказ участника юридического процесса от дачи показаний.

Несмотря на различия между указанными формами реализации права, соблюдать, исполнять и использовать правовые нормы могут все субъекты права: как физические люди, т. е. индивиды, так и комплексные субъекты - должностные лица, государственные органы, муниципальные учреждения, негосударственные организации и т.п.

В некоторых случаях правовые нормы могут быть реализованы только специальными, компетентными лицами. Например, зарегистрировать брак могут только органы загса, возбудить уголовное дело могут только суд, следователь, прокурор, правом назначения федеральных министров обладает только Президент Российской Федерации и т. д.

Такая форма реализации, которая осуществляется не всеми субъектами права, а только уполномоченными на совершение соответствующих действий лицами, называется применением права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

51.   Применение права как особая форма его реализации.

 

Применение - это такой способ реализации права, который связан с властными действиями юрисдикционных органов и должностных лиц. Последние выступают от имени государства, выполняя возложенные на них специальные функции и полномочия.

Признаки правоприменения:

1). Применение права — это деятельность не любого субъекта права, а только лиц, уполномоченных на такую деятельность.

Чаще всего правовые нормы применяют государственные органы, их должностные лица. Правоприменительной деятельностью вправе заниматься и некоторые негосударственные организации, например, муниципальные органы и их должностные лица. В отдельных случаях применять право могут должностные лица негосударственных организаций. Например, директор негосударственного завода вправе издать приказы о приеме на работу, ректор негосударственного вуза вправе издавать приказы о зачислении абитуриентов студентами этого вуза и  т. д.

2). Применение права носит властный, юридически обязательный характер.

Решения правоприменительного органа всегда порождают определенные правовые последствия, такие решения являются обязательными для адресатов, а в необходимых случаях могут обеспечиваться принудительной силой. Причем, если правоприменительное решение государственного органа является государственно-властным, так сказать, по определению, поскольку государство — это особая организация политической власти, то решение руководителя негосударственного предприятия обладает властным, обязательным характером для адресатов на основании учредительного договора, устава этого предприятия.

3). Применение права носит управленческий характер.

Посредством применения права государство руководит обществом, ректор вуза — внутренней жизнью института и т. д. Поэтому применение права иногда определяют как деятельность «со стороны», одну из правовых форм управленческой деятельности, которая осуществляется в интересах как общества в целом, так и отдельных индивидов.

4). В процессе применения права решается не любой житейский случай (казус), а конкретное юридическое дело, т. е. такая ситуация, которая находится в сфере именно правового регулирования. Каждое вынесенное правоприменительное решение есть юридический акт, который влечет определенные правовые последствия.

5). Правоприменительная деятельность регулируется специальными процедурными (процессуальными) правилами.

6).  В результате рассмотрения юридического дела правоприменительный орган выносит конкретное решение, которое называется правоприменительным актом.

7). В процессе применения одновременно происходит и соблюдение, и исполнение, и использование права; иными словами применением права могут быть реализованы любые правовые предписания: и запреты, и права, и обязанности.

Применение права — это управленческая, процессуальная, властная деятельность уполномоченных (компетентных) субъектов по реализации правовых норм путем рассмотрения конкретных юридических дел и вынесения индивидуальных решений, т. е. актов применения права.

Необходимость применения права на практике чаще всего возникает в нескольких случаях.

Во-первых, применение права необходимо, когда в законе содержится прямое указание на то, что данная правовая норма может быть реализована только уполномоченным субъектом. Например, только органы загса имеют право регистрировать брак. Очевидно, что в подобных случаях реализация субъективных прав, предоставляемых субъектам правоотношений, без предварительного решения компетентного органа будет просто невозможна, либо крайне затруднена.

Во-вторых, применение права необходимо тогда, когда между субъектами возникает спор о праве. Так, в случае незаконного увольнения гражданина с работы, «окончательную точку» в решении юридического спора между работником и работодателем могут поставить судебные органы, применяя (реализуя) соответствующую правовую норму.

В-третьих, необходимость применения права возникает при решении вопроса о привлечении субъекта к юридической ответственности либо освобождении от нее - правом вынести решения по этим вопросам обладают только уполномоченные лица.

И, наконец, в четвертых, в форме применения права осуществляется специальный контроль уполномоченных субъектов над какой-либо деятельностью.

В отношении стадий применения права, особенно по вопросу их количества, в юридической литературе идет дискуссия.

Чаще всего выделяют три стадии:

1. установление фактических обстоятельств дела. На этой стадии правоприменитель должен установить фактическую основу для будущего правоприменительного решения: выяснить место, время, обстановку, иные обстоятельства и т. д.;

2. выбор и анализ правовой нормы. На этой стадии правоприменитель выбирает норму, на основе которой будет вынесено решение, анализирует ее, осуществляет проверку ее действия, уточняет юридическую силу нормы, распространяется ли данная норма на установленные факты и т. д.; дается юридическая квалификация совершенным действиям.

3. принятие решения. Эта стадия является заключительной, поскольку именно на этом этапе выносится то решение, ради которого, собственно, и начинался правоприменительный процесс. Такое решение называется правоприменительным актом.

Матузов и Малько выделяют еще одну стадию, заключительную - Контрольно-исполнительная стадия (реальное исполнение приговора или решения суда по гражданскому делу, доведение их до заинтересованных лиц и органов).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

52.   Акты применения норм права: понятие, признаки, виды.

 

Акт применения права - это властное, индивидуальное решение правоприменительного органа по конкретному юридическому делу.

Акт применения права характеризуется следующими признаками:

         это решение компетентного субъекта;

         распространяется на строго определенный круг лиц и выносится по конкретной ситуации;

         направлен на регулирование общественных отношений;

         имеет властный (государственно-властный) характер, обязателен для исполнения и при необходимости может быть обеспечен государственным принуждением;

         является юридическим фактом и влечет возникновение определенных правовых последствий.

Чаще всего акт применения права облекается в письменную форму. В этом случае он становится юридическим документом, имеет внутреннюю структуру:

1) вводную часть - содержащую сведения о времени, месте рассмотрения дела, информацию о правоприменителе, кому адресовано правоприменительное решение и т.п.;

2) описательную часть - в которой содержится информация о фактических обстоятельствах дела;

3) мотивировочную часть - в которой правоприменитель указывает на то, чем он руководствовался, принимая решение; 

4 ) резолютивную - главным содержанием которой является сведения о принятом решении.

В необходимых случаях правоприменительный акт должен содержать и требуемые реквизиты – печать (штамп), подпись должностного лица и т.п.

Иногда акт применения права носит устный, словесный характер, (вербальный акт), либо проявляется в фактических действиях уполномоченного лица - таковыми являются, например, жесты сотрудника ГАИ, обращенные к участникам дорожного движения (конклюдентные акты). 

Следует специально подчеркнуть, что форма акта применения права на его юридическую силу не влияет: акты-действия необходимо выполнять также как и акты-документы.

Решение правоприменительного органа должно соответствовать ряду требований, а именно: законности, обоснованности, целесообразности и др.

Правоприменительные акты весьма разнообразны по своим видам, что позволяет систематизировать их по различным основаниям:

•          по субъектам принятия: акты главы госу¬дарства, органов законодательной власти, исполнительной и судебной власти и органов прокуратуры, акты органов местного самоуправления, должностных лиц, а также негосударственных организаций, имеющих право заниматься правоприменительной деятельностью (например, решения судов офицерской чести, существующих в вооруженных силах);

•          по юридической форме: указы, постановления, распоря¬жения, приказы, приговоры, определения, указания, разре¬шения, представления, протоколы и др.

•          по способу внешнего выражения: акты-документы, акты-действия и акты-символы (дорожные знаки, обозначе¬ния охраняемых объектов, запретных зон);

•          по процедуре принятия: акты коллегиальные и единоличные;

•          по времени действия: акты однократного и длящего¬ся действия и т.п.

•          По отраслевому признаку они подразделяются на уголовно-правовые, гражданско-правовые, административно-правовые, финансовые и др.

•          По юридической природе - на правоохранительные, правоисполнительные, правовосстановительные, правообеспечительные.

•          По последствиям - на правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие (например, приказ ректора о зачислении в вуз, об отчислении из вуза, о переводе с одной формы обучения на другую в том же вузе).

•          По форме выражения - на письменные и устные (например, штраф за неправильную парковку автомобиля, за безбилетный проезд в общественном транспорте, за переход улицы в неположенном месте); акты-документы и акты-действия. Акты-действия, в свою очередь, могут быть подразделены на словесные (распоряжение или резолюция руководителя подчиненному совершить определенное действие) и конклюдентные, или молчаливые: разного рода указатели, сигналы, жесты, команды, символы, ясно показывающие намерения применить норму права (остановить автомашину, затормозить, свернуть в сторону), если требования будут нарушены. Отказ от выполнения всех этих знаков, указателей и сигналов влечет за собой юридическую ответственность (А.Д. Черкасов).

Весьма распространена в литературе классификация правоприменительных актов на охранительные и регулятивные.

Охранительные акты выносятся в случаях нарушения правового порядка, субъективных прав и свобод. К ним относятся:

- штрафные – решения о виновности лица и вынесении ему наказания;

- восстанавливающие - направленные на восстановление правового положения лица и дающие возможность снова пользоваться определенными благами (восстановление на работе, оправдательный приговор суда);

- пресекающие - (задержание преступника, изъятие незаконно хранящегося оружия, предметов и вещей);

- процедурно-охранительные (решение о принудительном приводе свидетеля или удаление его из зала судебного заседания).

Регулятивные правоприменительные акты не связаны с нарушениями правопорядка,  прав и свобод индивидов; они выносятся в связи с правомерными действиями субъектов.

Внутри этой группы выделяют:

- регламентирующие (решение о назначении пенсии, о приеме на работу);

- разрешительные (разрешение на приобретение охотничьего оружия, выдача выездных – въездных виз);

- регистрационные (регистрация брака, коммерческой фирмы); 

- удостоверяющие (признание отцовства, участником войны, инвалидом);

- констатирующие (оценивающие) акты – (акт технического осмотра автотранспорта, медицинское заключение о состоянии здоровья человека);

- предписывающие (указание приступить к выполнению боевой задачи в армии, предписание устранить выявленные недостатки, обнаруженные в ходе проверки деятельности предприятия);

- запрещающие (установка ГАИ знаков, запрещающих движение либо стоянку, запрет на продажу некачественного товара);

- аннулирующие (отменяющие) акты – отмена акта регистрации юридического лица, отмена решения о признании человека инвалидов в случае восстановления его здоровья и т.п.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

53.   Основные стадии процесса применения норм права.

 

Пять стадий применения:

1. Установление и анализ фактических обстоятельств дела (стадия доказывания).

 

Главная цель - выяснение объективной истины по делу.

 

Для этого по закону необходимо:

 

- совершить целый ряд процессуальных действий (осмотр места происшествия, опрос свидетелей, исследование вещественных доказательств, следов, документов, назначение, если это нужно, экспертизы, фотосъемка и т.д.).

 

- установить мотивы преступления, выяснить причины, способствовавшие его совершению.

 

2. Выбор правовой нормы, по которой надлежит разрешить дело.

 

Здесь дается юридическая квалификация совершенным действиям. Эта стадия требует высокой подготовленности и профессионализма лица, применяющего правовую норму.

 

Данная стадия требует не меньшей ответственности и внимательности, чем первая. Квалификация должна быть точной, адекватной и бесспорной. Фактически здесь речь идет об установлении полного состава правонарушения, иными словами, юридической основы дела. Отсутствие хотя бы одного признака состава преступления влечет за собой прекращение уголовного преследования.

 

3. Проверка юридической силы и толкование выбранной нормы.

 

Действия ее во времени, в пространстве и по кругу лиц, устранение возможных противоречий, коллизий, пробелов, расхождений.

 

Норма подвергается всестороннему толкованию с помощью известных приемов и способов (грамматического, логического, систематического, специально-юридического и др.).

 

Что касается коллизий и пробелов, которые могут встретиться в правоприменении, то наука и практика выработали следующие правила их преодоления:

 

а) если противоречат друг другу акты одного и того же органа, но изданные в разное время, то применяется последний;

 

б) если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой (например, закон и указ, указ и правительственное постановление), т.е. принимается во внимание иерархия нормативных актов и отдельных норм;

 

в) если расходятся общефедеральный акт и акт субъекта Федерации, то применяется первый (в пределах предметов ведения РФ и совместного ведения - ст. 76 Конституции РФ);

 

г) в случае противоречия между федеральным актом и актом субъекта Федерации, изданным в пределах его компетенции, приоритет имеет последний (ч. 6 ст. 76 Конституции РФ);

 

д) если обнаружен пробел в праве (отсутствие нужной нормы), то решается вопрос о применении правовой аналогии в ее двух видах - аналогии закона и аналогии права.

 

4. Вынесение правоприменительного акта (документально-оформительская стадия) (например, приговор суда по уголовному делу, судебное решение по гражданскому делу).

 

5. Контрольно-исполнительная стадия (реальное исполнение приговора или решения суда по гражданскому делу, доведение их до заинтересованных лиц и органов).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

54.   Пробелы в праве: понятие и способы преодоления.

 

Пробел в праве - отсутствие нормы, регулирующей существующие отношения, объективно нуждающиеся в правовом воздействии.

Коллизия правовых норм  - противоречие норм между собой

Пробелом в праве  считают полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости.

Важно соблюдать два условия при выявлении пробела в праве:

1) фактические обстоятельства должны находиться в области правового регулирования;

2) определенная норма права, которая призвана регулировать конкретные фактические обстоятельства, должна отсутствовать.

Различают объективные и субъективные причины пробелов  в праве. Их необходимо своевременно устранять и преодолевать. Устранить пробел можно только с помощью правотворческого процесса через принятие новой нормы права. С помощью правоприменительного процесса можно преодолеть пробел. Хотя в этом случае новых норм права уже не создается, а правоприменителю необходимо каждый раз пополнять отсутствующее нормативное предписание через аналогии права, аналогии закона.

Проблема пробелов в праве разрешается посредством аналогий, что представляет собой процесс выведения умозаключения, чтобы, используя знание, полученное в процессе изучения конкретных объектов, перенести его и полученный опыт на вновь возникший объект правовых отношений, который требует разрешения.

Законодатели рассматривают как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1) аналогия закона  – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;

2) аналогия права  – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.

Пробелы в праве устраняются, кроме того, при систематизации и рассмотрении правоприменительной практики. Законодательный орган власти, который имеет необходимые полномочия, может принимать нормы права, регулирующие отношения, в которых прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие пробелов в праве, поэтому преимущественно и используется аналогия при устранении пробелов.

Таким образом, пробел в праве  – это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на основании законности и справедливости.

Законодательство  является очень сложным, многоотраслевым образованием, в котором очень много разночтений, несогласованностей, конфликтующих или конкурирующих норм и институтов.

 

 

 

 

 

 

 

 

55.   Толкование норм права: понятие и виды.

 

Толкование права — это уяснение и разъяснение смысла правовых норм. При этом под уяснением понимается внутренняя мыслительная деятельность, направленная на познание нормы «для себя». Разъяснение же правовой нормы следует понимать как объяснение, растолкование ее смысла для других. В последнем значении толкование нередко определяется как интерпретация правовой нормы.

Толкование права имеет важное значение: от того, насколько правильно, полно субъект права поймет смысл и содержание правовой нормы т.е. растолкует ее, зависит и эффективность ее реализации.

Толкование права имеет двойственную природу.

Во-первых, толкование — это разновидность познавательной деятельности, поскольку непосредственной целью является получение новых знаний.

Во-вторых, толкование представляет собой разновидность особой юридической деятельности, так как предметом познания выступает воля законодателя, смысл права. Кроме того, в некоторых случаях толкование права имеет юридическое значение: результаты такой деятельности нередко порождают определенные правовые последствия, становятся юридически значимыми.

Особо важное значение уяснение и разъяснение права приобретает в процессе применения права - ведь от правильного толкования правовой нормы во многом зависит характер выносимого впоследствии правоприменительного решения; не случайно, многие авторы выделяют деятельность по толкованию права в самостоятельную стадию правоприменительного процесса.

Различают официальное толкование и неофициальное.

Официальное толкование осуществляется уполномоченными на подобную деятельность субъектами. Поэтому официальное толкование приобретает юридическое значение, влечет правовые последствия. Среди официального толкования выделяют аутентичное и легальное.

Аутентичное (авторское) толкование осуществляется тем субъектом, который ранее издал саму правовую норму, подлежащую толкованию. Примером аутентичного толкования могут служить некоторые инструкции министра внутренних дел о порядке применения какого-либо приказа, изданного и подписанного ранее им же.

Легальное толкование осуществляется тем субъектом, который не принимал ранее данную норму, но законом ему предоставлено право давать ее разъяснение. Примером такого толкования могут служить постановления Конституционного Суда, Верховного Суда Российской Федерации, которым разрешено давать официальное толкование российских законов. Эти акты толкования становятся юридически обязательными для всех нижестоящих судов в процессе рассмотрения ими юридических дел.

Официальное толкование делится на казуальное и нормативное.

Казуальное толкование рассчитано на однократное применение нормы в отношении строго определенных субъектов и по конкретному делу. Так, суд, рассматривая какое-либо юридическое дело, обосновывая принятое решение, в мотивировочной части приговора дает разъяснение нормы применительно к данному делу.

Примером казуального толкования может служить Постановление Президиума Верховного суда РФ, который, рассмотрев надзорную жалобу М. о неправильном установлении судом в его действиях особо опасного рецидива, отменил приговор нижестоящего суда, указав, что судом не было учтено то обстоятельство, что все предыдущие судимости М. были за преступления, совершенные им в возрасте до 18 лет и, следовательно, в силу ч.4 ст.18 УК РФ не образуют ни один вид рецидива.

Нормативное толкование рассчитано на неоднократное применение и неопределенный круг лиц. Примером нормативного толкования может служить Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г «О судебном решении». В этом постановлении Верховный Суд указал, в частности, что всякий раз при вынесении решения суду «следует учитывать постановления Европейского Суда по правам человека, в которых дано толкование положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод, подлежащих применению в данном деле».

Неофициальное толкование осуществляется лицами, не уполномоченными на подобную деятельность. Поэтому такое толкование не влечет юридических последствий, не является обязательным для лиц применяющих закон.

Неофициальное толкование подразделяется на обыденное толкование — толкование правовой нормы лицом, не имеющим юридического образования, профессиональное — толкование правовой нормы юристами и доктринальное (научное) толкование, которое ученые-специалисты дают в научных статьях, учебниках, в комментариях к законам и т. п.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

56.   Способы и объем толкования правовых норм.

 

Толкование права – офиц. деят-ть уполномоченных субъектов, направленная на уяснение и разъяснение норм законодательной воли.

Приемы толкования права:

1)         исторический – воля нормотворца с учетом того времени, когда она применялась

2)         грамматический – уяснение смысла воли законодателя с учетом русского языка

3)         систематический – осущ-ся с помощью системного анализы; основан на определении места толкуемого положения в правовой системе, его связь с другими нормами

4)         логический – осущ-ся с помощью формальной логики; основан на анализе правовых понятий, толкование производится путем установления логических связей внутри толкуемого положения

5)         языковой — основан на знании языка, значений слов и связи между ними; главной задачей явля-ется точное истолкование значения слов

6)         аналитический – применяется прием анализа

7)         функциональный — основан на учете условий и факторов, при которых применяется толкуемое положение

8)         телеологический (целевой) — направлен на определение целей создания толкуемого положения

9)         специально-юридический — основан на изучении специальных технико-юридических приемов формулировки, формирования юридических документов; основан на правилах юридической тех-ники

 

 

 

 

57.   Понятие, виды и способы разрешения юридических коллизий.

 

Коллизия правовых норм  - противоречие норм между собой

Юридические коллизии  – это противоречия между правовыми актами, которые регулируют одни и те же общественные отношения. Они привносят в правовую систему несогласованность, дефекты, являются причинами неудобств в правоприменительной практике, затрудняют использование законодательства.

Причины юридических коллизий могут быть:

1) объективными , в частности при отставании права от более динамично развивающихся общественных отношений. В этом случае происходит то, что одни нормы устаревают, а другие появляются, не всегда обязательно отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними;

2) субъективными , которые прежде всего возникают из-за недостатка опыта законодателя, а также низкого качества законов, непоследовательной систематизации нормативных актов и др.

Юридические коллизии  – это расхождения или противоречия между различными нормативно-правовыми актами, которые регулируют одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, которые возникают в процессе правоприменения и осуществления уполномоченными органами и должностными лицами своих действий.

Можно выделить следующие виды юридических коллизий РФ:

1) между Конституцией и всеми другими нормативными актами (данная коллизия должна разрешаться в пользу Конституции);

2) между законами и подзаконными актами (должна разрешаться в пользу законов как актов большей юридической силы);

3) между общефедеральными актами и актами субъектов Российской Федерации (если последний принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он; если последний принят вне пределов ведения, то в силу вступает общефедеральный закон);

4) между актами одного и того же органа, но изданными в разные периоды времени (действует тот акт, который принят позже);

5) между актами, которые приняты разными органами (применяется тот акт, который обладает более высокой юридической силой);

6) между общим и специальным актами (если они приняты одним органом, то применяется последний; если разными органами – действует первый).

Существует несколько способов разрешения коллизий:  1) отмена старого акта; 2) принятие нового акта; 3) внесение изменений в действующие акты;

4) систематизация законодательства; деятельность судов; 5) референдумы; 6) переговоры через согласительные комиссии; 7) толкование и др.

Разрешить юридическую коллизию можно, анализируя практику реализации законов и оценки использования актов полностью или их отдельных норм. Зачастую это делается в ответ на запросы государственных органов разных уровней, а также по обращениям общественных организаций и отдельных граждан. Основной причиной запросов и обращений являются неясности в трактовке понятий и терминов, некоторых норм, различные позиции в отношении области их применения, круга субъектов, на которых должно распространяться их действие. Несогласованность в действиях различных органов и организаций также может дать повод для того, чтобы обратиться за официальной оценкой нормативного акта. Юристы, чтобы устранить коллизию, должны иметь высокий профессионализм, выполнять точный анализ обстоятельств дела, выбрать единственно возможный или наиболее целесообразный вариант решения.

 

 

 

 

 

 

58.   Правовые отношения: понятие, признаки и виды правоотношений. Структура правоотношений.

 

Структура правоотношений.

Правовое отношение можно определить как охраняемую государством, возникающую на основе правовой нормы, и выражающую, помимо воль субъектов этого отношения, волю государства такую разновидность идеологической связи, участники которой обладают взаимными правами и обязанностями.

Наиболее характерные признаки правовых отношений как особого вида общественных отношений заключаются в следующем.

1. Они возникают, изменяются или прекращаются только на основе правовых норм, которые непосредственно порождают (вызывают к жизни) правоотношения и реализуются через них. Между этими явлениями существует причинно-следственная связь. Нет нормы - нет и правоотношения. Они представляют собой некоторое единство, целостность.

2. Субъекты правовых отношений взаимосвязаны юридическими правами и обязанностями, которые в правовой науке принято называть субъективными. Эта связь, собственно, и есть правоотношение, в рамках которого праву одной стороны корреспондирует (соответствует) обязанность другой, и наоборот. Их можно назвать встречными. Участники правоотношения выступают по отношению друг к другу как управомоченные и правообязанные люди, интересы одного могут быть реализованы лишь через посредство другого.

3. Правовые отношения носят волевой характер. Во-первых, потому, что через нормы прав в них отражается государственная воля; во-вторых, в силу того, что даже и при наличии юридической нормы правоотношение не может автоматически появиться и затем функционировать без волеизъявления его участников, по крайней мере одного из них. Необходим волевой акт, дающий начало явлению.

4. Правоотношения, как и право, на базе которого они возникают, охраняются государством. Другие отношения такой защиты не имеют.

5. Правовые отношения отличаются индивидуализированностью субъектов, строгой определенностью их взаимного поведения, персонификацией прав и обязанностей.

Таким образом, правоотношение — это юридическая связь сторон, которая заключается в их взаимных субъективных правах и юридических обязанностях.

Правовые отношения могут возникать и функционировать лишь при определенных предпосылках. В науке их принято делить на материальные (общие) и юридические (или специальные).

К первым относятся те, которые необходимы для возникновения и существования любого отношения, а именно:

а) не менее двух субъектов, ибо человек не может состоять в каком-либо отношении с самим собой;

б) интересы, потребности людей, под влиянием которых они вступают в разнообразные правоотношения;

в) ценность, благо.

В более широком плане под материальными предпосылками понимается совокупность экономических, социальных, культурных и иных факторов, обусловливающих объективную необходимость правового регулирования тех или иных общественных отношений.

Однако общих предпосылок недостаточно, чтобы в конкретных случаях практически возникали и действовали реальные правовые отношения, для этого нужны еще формально-юридические. К ним относятся:

а) норма права;

б) праводееспособность субъектов;

в) юридический факт.

Виды правовых отношений. Прежде всего правоотношения, как и юридические нормы, можно классифицировать по отраслевому признаку на государственные, административные, финансовые, гражданские, трудовые, семейные и т.д. Различают регулятивные и охранительные правоотношения. Первые - возникают из правомерных действий субъектов; вторые - из противоправных, связанных с применением государственного принуждения.

По степени конкретизациии и субъектному составу правоотношения подразделяются на абсолютные, относительные и общерегулятивные. В абсолютных точно определена лишь одна сторона, например собственник вещи, которому противостоят все те, кто с ним соприкасается или может соприкоснуться, и которые обязаны уважать это его право, не чинить никаких препятствий для его реализации. В относительных - строго определены обе стороны (например, "должник-кредитор", "продавец-покупатель"). Их можно назвать поименно. Общерегулятивные, или просто общие, правоотношения в отличие от конкретных выражают юридические связи более высокого уровня между государством и гражданами, а также последних между собой по поводу гарантирования и осуществления основных прав и свобод личности (право на жизнь, честь, достоинство, безопасность, неприкосновенность жилища, свободу слова и т.п.), а равно обязанностей (соблюдать законы, правопорядок). Они возникают главным образом на основе норм Конституции, других основополагающих актов и являются базовыми, исходными для отраслевых правоотношений.

По характеру обязанностей правоотношения подразделяются на активные и пассивные. В активных - обязанность заключается в необходимости совершить определенные действия в пользу управомоченного, в пассивных, напротив, она сводится к воздержанию от нежелательного для контрагента поведения.

Различают простые правоотношения (между двумя субъектами) и сложные (между несколькими или даже неограниченным числом); кратковременные и долговременные.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

59.   Субъекты правоотношений: понятие и виды. Понятие и элементы правосубъектности.

 

Субъекты правоотношений – это его участники, стороны, т.е. индивиды и организации, которые могут быть носителями прав и обязанностей (ЮЛ и ФЛ, вступающие в правоотношения).

Виды:

1)         коллективные, т.е. групповые: различные объед-я ФЛ, например, гос-во, субъекты гос-ва, ЮЛ, органы публичной власти, общественные объединения

2)         индивидуальные: любые ФЛ

Для того чтобы иметь возможность участвовать в правоотношениях, все субъекты должны обладать особым свойством — правосубъектностью.

Правосубъектность – способность лица обладать правами и нести обязанности.

Элементы правосубъектности у ФЛ:

1)         Правоспособность - это способность лица иметь в силу норм права субъективные права и юр. обязанности. У ФЛ возникает с рождения и заканчивается со смертью

2)         Дееспособность  - это спос-ть лица своими действиями приобретать для себя субъективные права и юр.е обяз-ти. Д. связана с возрастными и психическими свойствами чел-ка и зависит от них (м.б. ограничена психич.забол-ем, неразумной тратой своего заработка и т.п.). Полная у ФЛ возникает с 18 лет и утрачивается со смертью. С 14 лет частично несет дееспос-ть. У ЮЛ м.б. ограничена или прекращена в случае признания лица банктротом.

3)         Деликтоспособность -  частная разновидность дееспособности – спос-ть лица нести юр. ответ-ть за совершенное им противоправное деяние Деликтоспособность характеризуется физическими и психическими признаками. Физический признак — возраст определяется законодательством (например, уголовная ответственность наступает с 16 лет, по отдельным видам преступлений — с 14 лет)

У ЮЛ все три элемента правосубъектности возникают одновременно с момента регистрации данного юридического лица.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

60.   Объекты правоотношений: понятие и виды.

 

Объектом правового отношения выступает то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности его участников, иными словами, то, ради чего возникает само правоотношение.

В юридической литературе существуют разные трактовки объекта правоотношения. Однако в ходе длительной дискуссии сложились в основном две концепции - монистическая и плюралистическая. Согласно первой из них, объектом правового отношения могут выступать только действия субъектов, поскольку именно действия, поступки людей подвергаются регулированию юридическими нормами и лишь человеческое поведение способно реагировать на правовое воздействие. Отсюда - у всех правоотношений единый, общий объект. Согласно второй позиции, более реалистичной и разделяемой большинством ученых, объекты правоотношений столь же разнообразны, сколь многообразны регулируемые правом общественные отношения, т.е. сама жизнь.

Итак, в зависимости от характера и видов правоотношений (с входящими в них субъективными правами и юридическими обязанностями) можно выделить следующие объекты:

1. Материальные блага (вещи, предметы, ценности). Характерны главным образом для гражданских, имущественных правоотношений (купля-продажа, дарение, залог, обмен, завещание и т.п.).

2. Нематериальные личные блага (жизнь, честь, здоровье, достоинство, свобода, безопасность, неприкосновенность человека). Типичны для уголовных и процессуальных правоотношений.

3. Поведение, действия субъектов, разного рода услуги и их результаты. Это главным образом правоотношения, складывающиеся на основе норм административного права в сфере управления, бытового обслуживания, хозяйственной, культурной и иной деятельности.

4. Продукты духовного творчества (произведения литературы, искусства, живописи, музыки, скульптуры, а также научные открытия, изобретения, рационализаторские предложения - все то, что является результатом интеллектуального труда).

5. Ценные бумаги, официальные документы (облигации, акции, векселя, лотерейные билеты, деньги, приватизационные чеки, паспорта, дипломы, аттестаты и т.п.).

Субъективное право — это вид и мера возможного поведения управомоченного лица.

Юридическая обязанность — это вид и мера должного, необходимого поведения.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

61.   Содержание правоотношения: понятие и характеристика элементов.

 

Содержание правоотношений составляют субъективные права и юридические обязанности.

Субъективные права и юридические обязанности — это как бы две стороны одной медали: они взаимонаправлены, корреспондируют друг другу, не могут существовать друг без друга.

Субъективное право — это мера возможного или дозволенного поведения.

Юридическая обязанность — это мера необходимого или должного поведения.

Правовое регулирование осуществляется главным образом через механизм субъективных прав и юридических обязанностей, именно этим оно отличается от любого иного нормативного регулирования, например морального. Указанные права и обязанности, корреспондируя друг другу в рамках определенного правоотношения, выступают его юридическим содержанием.

Субъективное право определяется в правовой науке как гарантируемые законом вид и мера возможного или дозволенного поведения лица. А юридическая обязанность - как вид и мера должного или требуемого поведения. В основе субъективного права лежит юридически обеспеченная возможность; в основе обязанности - юридически закрепленная необходимость. Носитель возможности называется управомоченным; носитель обязанности - правообязанным. Первый может совершать известные действия; второй обязан их исполнять. Перед нами два полюса правоотношения как взаимной юридической связи.

Структура субъективного права. Субъективное право - определенная правовая возможность, но эта возможность многоплановая, она включает в себя как минимум четыре элемента:

1) возможность положительного поведения самого управомоченного, т.е. право на собственные действия;

2) возможность требовать соответствующего поведения от правообязанного лица, т.е. право на чужие действия;

3) возможность прибегнуть к государственному принуждению в случае неисполнения противостоящей стороной своей обязанности (притязание);

4) возможность пользоваться на основе данного права определенным социальным благом.

Иными словами, субъективное право может выступать как право-поведение, право-требование, право-притязание и право-пользование.

В зависимости от характера и стадии реализации того или иного субъективного права на первый план в нем может выходить одна из указанных возможностей, как правило, - первая. В целом же все четыре компонента в их единстве составляют содержание и структуру субъективного права как общего понятия. Оно служит средством удовлетворения интересов управомоченного.

Характерной чертой субъективного права является мера поведения, обеспеченная не только законом, но и обязанностями других лиц. В противном случае это не субъективное право, а простая дозволенность (разрешенность, незапрещенность), которая вытекает из действующего в обществе правопорядка по принципу "что не запрещено, то разрешено".

Таких дозволений в повседневной жизни - бесчисленное множество. Никому, например, не возбраняется ходить на прогулки, любоваться природой, купаться в море, слушать музыку, заниматься спортом, петь, читать, писать, ездить на велосипеде и т.д., но все это - не субъективные права и они не составляют содержания правоотношений.

Каждая из дробных составных частей субъективного права обычно именуется правомочием. В разных правах их больше или меньше. К примеру, в праве собственности три: владение, пользование и распоряжение имуществом. Однако общая структура субъективного права остается четырехчленной, ибо она, отвлекаясь от множества видов прав, отражает главные и наиболее типичные их свойства.

Структура юридической обязанности соответствует структуре субъективного права, являясь как бы его обратной стороной, и тоже включает в себя четыре компонента:

1) необходимость совершить определенные действия либо воздержаться от них;

2) необходимость для правообязанного лица отреагировать на обращенные к нему законные требования управомоченного;

3) необходимость нести юридическую ответственность за неисполнение этих требований;

4) необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом, в отношении которого он имеет право.

Юридическая обязанность устанавливается как в интересах управомоченного, так и в интересах государства в целом. Она - гарант их осуществления.

Субъективное право - право субъекта правоотношения. Здесь эпитет "субъективное" отражает: во-первых, принадлежность права субъекту; во-вторых, зависимость его от субъекта - в отличие от нормы права, которая никому лично не принадлежит и не зависит от воли конкретного индивида.

В этом смысле юридическую обязанность также можно квалифицировать как субъективную. В рамках правового отношения право и обязанность субъектов в равной мере субъективны. Слагаемые юридической обязанности - это своего рода отдельные долженствования - наподобие правомочий в субъективном праве.

Важно подчеркнуть, что юридическим содержанием правоотношений являются не сами реальные действия сторон, а лишь соответственно возможные и должные, т.е. предусмотренные законом. Они выражают состояния связанности. Как заметил еще Г.Ф. Шершеневич, "субъективное право есть средство для обеспечения пользования благами, но последние так же мало принадлежат к понятию права, как сад к садовой ограде".

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

62.   Юридические факты: понятие и классификация.

 

Юридический факт — это конкретное жизненное обстоятельство, с которым закон связывает возникновение, изменение или прекращение правовых отношений.

Юридические факты - это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают юридические последствия (возникновение, изменение или прекращение правовых отношений).

Юридическими фактами являются самые разнообразные жизненные обстоятельства, относящиеся как к области природы, так и к области социальной жизни. Вместе с тем к юридическим фактам относятся только те жизненные обстоятельства, которые предусмотрены правом.

Юридические факты классифицируются по связи факта с волей субъекта правоотношения на действия и события.

Юридические факты классифицируются по такому основанию, как последствия, к которым приводит юридический факт: правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие.

По форме проявления юридического факта и по характеру его действия факты делятся на положительные и отрицательные.

Положительные — это факты, которые представляют собой реально существовавшее или существующее в данный момент явление действительности (административные акты, явления стихийного характера и др.).

Отрицательные - это факты, выражающие отсутствие определенных явлений. Норма права связывает здесь определенные юридические последствия не с наличием того или иного обстоятельства, а с его отсутствием. Таковы, например, некоторые из условий, необходимые для регистрации брака (отсутствие другого зарегистрированного брака, отсутствие определенной степени родства и др.)

По характеру действия юридические факты делятся на факты ограниченного действия и состояния.

Факты ограниченного (однократного) действия - это обстоятельства, с которыми нормы права связывают юридические последствия только в данном конкретном случае. Эти факты существуют лишь в данный момент или известный отрезок времени, а потом исчезают, порождая те или иные юридические последствия (смерть, истечение срока).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

63.   Правомерное поведение: понятие и виды.

 

Хотя абсолютное большинство населения не сталкивается каждый день с судом или милицией, однако, покупая товары в магазине, переходя улицу, общаясь с окружающими, мы постоянно осуществляем субъективные права либо выполняем юридические обязанности. Но как бы не значительна была роль права в нашей жизни, оно не регулирует всю человеческую жизнь, не может заменить собой все существующие правила поведения, действующие в обществе.

В зависимости от того, какими социальными нормами регулируется поведение, различают неправовое (внеправовое) поведение и правовое. Правомерное поведение обладает следующими признаками:

1) имеет социальную значимость;

2) соответствует требованиям норм права;

3) данное поведение имеет обеспечение и поддержку со стороны государства;

4) правомерное поведение проявляется и в положительных действиях, и в положительном бездействии;

5) контролируется как со стороны лица, так и со стороны государства;

6) имеет юридические последствия.

 

Неправовое — это «юридически безразличное» поведение, которое находится вне сферы правового регулирования. Оно является объектом воздействия не правовых, а иных социальных норм (моральных, религиозных и т. д.).

Правовое поведение регулируется юридическими нормами. Оно, в свою очередь, делится на правомерное (законопослушное) и неправомерное.

Правомерное поведение - это такое поведение, которое соответствует требованиям юридических норм. Особенности правомерного поведения заключаются в том, что оно: во-первых, является, как правило, общественно полезным; во-вторых, выражает и реализует свободу воли человека; в-третьих, удовлетворяет интересы и потребности как самого индивида, так и государства; в-четвертых, обеспечивает необходимый правопорядок в обществе; в-пятых, связано с позитивной ответственностью личности.

В научной литературе правомерное поведение определяется как общественно необходимое, желательное или допустимое с точки зрения интересов государства поведение граждан и коллективов, состоящее в соблюдении (исполнении), осуществлении норм права (В.Н. Кудрявцев).

В сфере действия права поведение человека может быть либо правомерным, либо неправомерным, либо юридически безразличным (индифферентным). В первых двух случаях поведение является правовым, поскольку оно опосредуется правовыми нормами и, следовательно, субъект должен соотносить свои поступки с их предписаниями. В третьем случае поведение не является правовым, так как выходит за рамки правового поля и, стало быть, не опосредуется правом. Там действуют другие регуляторы - мораль, обычаи, традиции и т.д.

В специальной литературе выделяются следующие виды и мотивы правомерного поведения.

Социально активное поведение. Это глубоко осознанное, целеустремленное инициативное поведение, направленное на осуществление правовых норм, поддержание правопорядка, законности, стабильности, защиту интересов государства, общества, других граждан. Субъект нередко предпринимает решительные действия по пресечению правонарушений, содействует правоохранительным органам в их борьбе с преступностью. Нормы права воспринимаются индивидом как объективно необходимые, целесообразные, выражающие его собственные взгляды, потребности, устремления. Перед нами повышенная степень самосознания личности, развитое чувство ее позитивной ответственности.

Социально пассивное поведение. Субъекты в основном воздерживаются от совершения противоправных действий; без особой активности, равнодушно соблюдают законы, хотя нередко внутренне с ними не согласны. Фактически это принудительное или вынужденное поведение. Но это все же правомерное поведение, как бы оно ни обеспечивалось - подчинение закону налицо, цели законодателя достигаются.

Привычное поведение. Правомерное поведение является естественным, само собой разумеющимся образом жизни. Оно основывается на житейском опыте, общении с окружающими. Поступать законопослушно для человека становится привычкой.

Конформистское поведение. Слово "конформизм" в переводе с латинского означает подобие, соответствие, стремление к однообразию, единомыслию. Поступаю "как все", "как многие", "как другие" или даже "как он" - вот суть конформистского поведения. Это в основном ситуативный образ действий, исключающий четкую гражданскую позицию, которая, возможно, у субъекта еще не сформировалась. Мотивация простая: нежелание слыть "белой вороной", выбиваться из "общего ряда", боязнь утратить доверие близких, друзей, знакомых или, напротив, стремление заслужить их одобрение, похвалу. Немаловажное значение имеет фактор подражания.

Маргинальное поведение. Маргиналы - это люди, выбившиеся из нормальной колеи жизни, оказавшиеся на ее обочине или даже на дне (бомжи, нищие, хронические алкоголики и наркоманы). Их поведение чаще всего бывает на грани правомерного и неправомерного. Маргинальность в переводе с латинского как раз и означает край, граница, промежуточность. Оторванные от социальных корней, с изломанной судьбой, эти люди готовы на все. В целях выживания легко идут на различные правонарушения, преступления. Сама потенциально криминальная среда определяет их отношение к праву, морали, другим ценностям; их мир замкнут только на себя.

Нигилистическое поведение. Нигилизм означает отрицательное отношение к определенным правилам, нормам, принципам, взглядам, законам, образу жизни. Нигилизм может быть нравственным, правовым, политическим, идеологическим, религиозным и другим, в зависимости от того, какие ценности отрицаются, о какой сфере знаний и общественной практики идет речь - культуре, науке, этике, политике, праве. Поведение нигилистически настроенных людей имеет свои особенности (скептицизм, сомнения, протест, экстремизм, радикализм). При этом сами нигилисты, как правило, никаких позитивных программ и методов их осуществления не выдвигают. Их действия чаще всего балансируют на грани дозволенного и недозволенного. Нередко они считают, что уважать и соблюдать закон "старомодно", склонны к максимализму, завышенным требованиям. Юридическая наука должна учитывать подобный тип поведения.

Поскольку правомерное поведение очень разнообразно, то классифицировать его можно по различным основаниям. Например, различают правомерные активные действия и правомерное бездействие, правомерное коллективное поведение и индивидуальное.

По способам реализации выделяют правомерное поведение в форме соблюдения, исполнения, использования и применения права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

64.   Правонарушение понятие, признаки и виды.

 

Правонарушение - это противоправное, виновное, наказуемое, общественно опасное деяние вменяемого лица, причиняющее вред интересам государства, общества и граждан.

Признаки:

1). Правонарушение — это всегда деяние, т. е. действие или бездействие.

Это означает, во-первых, что правонарушением признается только определенная деятельность. Мысли людей, их желания не являются правонарушением до тех пор, пока они не получат свое внешнее выражение в каких-либо поступках. Например, угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (ст. 119 УК РФ) рассматривается как преступление только в том случае, если такая угроза внешне проявляется в совершении определенных действий (подготовка к сокрытию следов будущей преступной деятельности, поиск орудия преступления и т. д.).

Во-вторых, надо иметь в виду, что правонарушение чаще всего совершается путем активных действий. Однако некоторые виды правонарушений могут быть совершены и путем бездействия. При этом бездействие нельзя понимать как простое «ничего неделание»;  бездействие в юридическом смысле - это уклонение от выполнения активных обязанностей, которые лицо обязано было исполнить. Примером противоправного бездействия является «уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» (ст. 328 УК РФ).

2). Правонарушение — это социально вредное деяние.

Вред — это нежелательное изменение в общественных отношениях. Он может быть материальным или нематериальным. В некоторых случаях правонарушением признаются такие деяния, которые не наносят реального вреда, но несут в себе потенциальную угрозу его нанесения  (например, покушение на убийство). Не являются правонарушениями деяния, которые хотя и обладают признаками правонарушения, но являются малозначительными, т. е. не имеют достаточной социальной вредности (например, попытка, похитить карандаш стоимостью в один рубль).

Рассматриваемое свойство иногда называют «материальным» признаком правонарушения.

3). Правонарушение – это противоправное деяние.

Данный признак означает, что правонарушение – это деяние, запрещенное правовыми нормами. Конечно, большинство правонарушений одновременно нарушают и какие-то социальные нормы: ясно, что убийство, кража, разбой противоречат не только правовым, но и нравственным, религиозным нормам, обычаям и т.д. Но при этом и убийство, и кража, и разбой являются правонарушениями именно потому, что подобные деяния нарушают юридические нормы, противоречат правовым требованиям, направлены «против права».

С другой стороны, не являются правонарушениями  аморальные поступки законом не запрещенные. Например, не является правонарушением супружеская измена, поскольку такие действия, хотя и осуждаются моралью, но правовыми нормами не запрещены.

Это свойство еще называют «формальным» признаком правонарушения.

4). Правонарушение — виновное деяние.

Виновность отражает взаимосвязь правонарушения с волей правонарушителя. Предполагается, что правонарушитель, совершая запрещенные законом деяния, действовал свободно, мог отказаться от его совершения, избрать какой-либо иной вариант поведения. Если же человек становится «игрушкой» случая, инструментом в руках других людей, то он лишается возможности проявить свое действительное отношение к правовым требованиям.

5). Правонарушение — деяние деликтоспособного лица.

Деликтоспособность есть частный случай дееспособности, установленная законом возможность (способность) лица нести юридическую ответственность за совершенное деяние.

 

 

65.   Состав правонарушения: понятие и характеристика элементов.

 

Система признаков правонарушения в единстве его объективной и субъективной стороны, необходимых и достаточных для возложения юридической ответственности, определяется как состав правонарушения.

Отсутствие хотя бы одного из элементов состава правонарушения означает, что нет основания для привлечения лица к юридической ответственности.

Учение о составе правонарушения детально разработано в науке уголовного права, применительно к составу преступления.

Состав правонарушения образуют четыре элемента: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона правонарушения.

1. Объект правонарушения — те общественные отношения, которым наносится вред.

От объекта нужно отличать предмет правонарушения,  т. е. вещи материального мира, на который посягает правонарушитель. К примеру, если у гражданина Н. украли пальто, а у гражданина С. — телевизор, объект преступления и в том и другом случае одинаковый: вред наносится отношениям личной собственности, а вот предметы преступления в указанных примерах — разные.

Различают общий объект — им являются все охраняемые законом общественные отношения, родовой объект — однородные отношения, охраняемые группой сходных норм и непосредственный объект конкретного правонарушения.

2. Объективная сторона правонарушения представляет собой его внешнюю характеристику.

По общему правилу, объективная сторона включает в себя три элемента. Во-первых, это — противоправное деяние, т. е. действие либо бездействие. Во-вторых, это - последствия правонарушения, т. е. те нежелательные изменения материального или нематериального характера в общественных отношениях. И, наконец, в-третьих,   необходимо наличие такой объективной причинной связи между противоправным деянием и последствиями, при которой последствия с необходимостью вытекают только из этого деяния.

Кроме названных элементов, объективную сторону могут образовывать: время совершения правонарушения, способ, обстановка и т. д. — факультативные элементы объективной стороны.

3. Субъективная сторона правонарушения — это внутренняя характеристика правонарушения.

Главным элементом субъективной стороны является вина — внутреннее психологическое отношение правонарушителя к деянию и его последствиям. Различают две формы вины: умысел и неосторожность. Умысел может быть двух видов: прямой и косвенный. Прямой умысел характеризуется тем, что правонарушитель, совершая противоправное деяние, сознавал его социальную вредность, предвидел возможность или неизбежность наступления нежелательных  социальных последствий и желал, чтобы эти последствия наступили. Косвенный умысел проявляется в том, что правонарушитель, сознавая характер своих действий и предвидя возможность наступления последствий, не желал, но сознательно допускал их наступление их наступления либо относился к ним безразлично.

Неосторожность, в свою очередь, также имеет две разновидности: легкомыслие и небрежность. Легкомыслие проявляется в том, что правонарушитель, совершая правонарушение, сознавал характер своих действий, предвидел наступление нежелательных последствий и самонадеянно, без достаточных оснований рассчитывал на их предотвращение. Небрежность проявляется в том, что правонарушитель не сознавал характера своих действий, а, следовательно, и не предвидел наступления социально вредных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности мог, а в некоторых случаях и должен был их предвидеть. Кроме вины, субъективную сторону могут составлять факультативные элементы: мотивы, цели, побуждения и проч.

4. Субъект правонарушения — это деликтоспособное лицо, виновное в его совершении.

Критерии деликтоспособности устанавливаются законом и отличаются в отдельных отраслях, а иногда и внутри одной отрасли, применительно к конкретным видам правонарушения, своей спецификой.

Так, в уголовном праве субъектом преступления может быть только вменяемое, физическое лицо, достигшее установленного законом возраста (по общему правилу — 16 лет, а по некоторым преступлениям — 14).

Субъектами имущественных (гражданских) правонарушений могут быть не только физические лица, т. е. люди, но и организации, обладающие признаками юридического лица; субъектом административных правонарушений помимо физических и юридических лиц могут быть должностные лица.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

66.   Юридическая ответственность: понятие, признаки и виды.

 

В отечественной науке нет единства в трактовке юридической ответственности. Каждый автор пытается определить ее по-своему, подчеркивая те ее стороны, которые он считает главными, определяющими.

Большинство авторов понимают юридическую ответственность как меру государственного принуждения либо отождествляют ее с наказанием за правонарушение.

Другая группа исследователей рассматривает юридическую ответственность в рамках существующих правовых категорий. Они трактуют ее как охранительное правоотношение, как специфическую юридическую обязанность, как реализацию санкций правовых норм и т. д.

Таким образом, юридическая ответственность — это применение к правонарушителю предусмотренных санкцией юридической нормы мер государственного принуждения, выражающихся в форме лишений личного, организационного либо имущественного характера. Назовем основные признаки анализируемого явления:

1) юридическая ответственность предполагает государственное принуждение;

2) это не принуждение «вообще», а «мера» такого принуждения, четко очерченный его объем (количественные показатели);

3) юридическая ответственность связана с правонарушением, следует за ним и обращена на правонарушителя; Иными словами, единственным законным основанием для привлечения лица к юридической ответственности является совершение лицом не просто противоправного деяния, а лишь такого, в котором содержатся все элементы состава правонарушения: объекта, субъекта, объективной и субъективной стороны. Этим юридическая ответственность отличается в частности от мер защиты права.

Меры защиты – это закрепленные в законе  способы восстановления нарушенного права; главная задача мер защиты, основная цель их применения - не государственное осуждение правонарушителя, а восстановление нарушенного правового состояния.

Меры защиты могут применяться не только за личные противоправные действия, но и за действия других лиц (например, родители обязаны возместить материальный ущерб, причиненный несовершеннолетними детьми).

В отличие от ответственности, основанием возникновения которой является наличие  всех элементов состава правонарушения, меры защиты могут применяться и в случаях совершения объективно неправомерных действий, т.е. когда отсутствует один из элементов состава правонарушения.

4) ответственность влечет за собой негативные последствия (лишения) для правонарушителя: ущемление его прав (лишение свободы, родительских прав и др.), возложение на него новых дополнительных обязанностей (выплата определенной суммы, совершение каких-либо действий и т. д.)„ Вместе с тем, юридическую ответственность следует отличать от наказания; ответственность наступает после совершения правонарушения, а наказание – после принятия решения о его применении компетентным органом. Иными словами, ответственность - это предпосылка, необходимое условие для применения наказания. Естественно, если суд принимает решение об освобождении от юридической ответственности, то это означает и недопустимость применения к лицу наказания.

5) характер и объем лишений установлены в санкции юридической нормы Юридическую ответственность следует отличать и от санкций. Санкция – это часть правовой нормы, в которых содержатся указания на меры обеспечения выполнения правовых предписаний. Санкции существуют задолго до того, как возникает основание для возникновения юридической ответственности, т.е. совершается правонарушение.

Коротко говоря, санкция  только указывает на неблагоприятные последствия, которые ждут правонарушителя, наказание – это фактическое применение таких неблагоприятных мер, ответственность – это обязанность правонарушителя претерпеть наказание;

6) возложение лишений, применение государственно-принудительных мер осуществляется в ходе правоприменительной деятельности компетентными государственными органами в строго определенных законом порядке и формах. Вне процессуальной формы юридическая ответственность невозможна.

И все-таки, наиболее яркая специфическая черта юридической ответственности выражается в обязанности претерпевания правонарушителем государственного осуждения за совершенное правонарушение.

В соответствии с перечисленными признаками юридическая ответственность – это обязанность правонарушителя претерпеть государственное осуждение в форме применения к правонарушителю в особом процессуальном порядке принудительных неблагоприятных мер за совершенное правонарушение.

Вопрос о видах юридической ответственности остается дискуссионным. Так одно время в отечественной юридической науке разрабатывалась теория так называемая позитивной ответственности.

Позитивная ответственность, по мнению приверженцев этой теории, есть «ответственность за успех в работе», обязанность субъектов права поступать правомерно, добросовестно выполнять юридические обязанности в будущем.

По сути дела речь в данном случае идет об ответственности за такие правомерные действия, которые субъекты права еще не осуществили. Поэтому такая ответственность получила наименование проспективной. Очевидно, что если субъект права поступает правомерно, в соответствии с законом, то он вправе претендовать на определенную положительную реакцию на свое законопослушное поведение, на поощрение. В этом смысле проспективная ответственность определялась авторами как положительная ответственность.

Негативная ответственность наступает за и после уже совершенного правонарушения; поэтому такая ответственность носит ретроспективный характер. Она проявляется в форме неблагоприятных для правонарушителя последствий, является негативной ответственностью.

Проспективную ответственность можно рассматривать как своеобразный юридический долг, по аналогии с существующими в науке о нравственности категориями моральной ответственности и морального долга. Так моральная ответственность есть ответственность за совершение субъектом аморального поступка, тогда как моральный долг представляет собой обязанность субъектов соотносить свое поведение с действующими в обществе моральными нормами, поступать «нравственно», в соответствии с существующими моральными  требованиями.

Специфика юридической ответственности, отличие ее от иных видов социальной ответственности заключается в частности и в том, что она существует только как ретроспективная, т. е. как ответственность за уже совершенное правонарушение, она связана с государственным осуждением правонарушителя и правонарушения.

В соответствии с характером того правонарушения, за которое предусмотрена юридическая ответственность, выделяют уголовную, гражданско-правовую, административную, дисциплинарную, конституционную и процессуальную ответственность.

Уголовная ответственность наступает только за совершение преступлений и устанавливается только судом. Виды уголовного наказания определяются только уголовным законом.

Административная ответственность наступает за совершение административных проступков — деяний, посягающих на установленный порядок управления. Они предусмотрены административным законодательством. Административная ответственность возлагается широким кругом государственных органов, с которыми нарушитель не связан отношениями служебной подчиненности: судами, административными комиссиями, милицией, инспекциями разного рода и др.

 Различают несколько видов административной ответственности: административная ответственность граждан (имеет личный характер), административная ответственность должностных лиц, административная ответственность юридических лиц (имеет коллективный характер).

Дисциплинарная ответственность наступает за дисциплинарный проступок, т. е. за нарушение внутренних правил распорядка предприятий и учреждений; воинской, трудовой и служебной дисциплины. Ее отличительная особенность состоит в том, что лицо, подвергающееся ответственности, подчинено по работе или службе органу, налагающему ту или иную меру взыскания: замечание, выговор, понижение в должности или специальном звании, увольнение и др.

Гражданско-правовая ответственность  представляет собой обязанность правонарушителя претерпеть возложение на него дополнительных имущественных неблагоприятных последствий за нарушение договорных обязательств, а также за внедоговорное причинение личного или имущественного вреда.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

67.   Цели, функции и принципы юридической ответственности.

 

Цели юридической ответственности — конкретное проявление общих целей права. В качестве таковых выступают закрепление, регулирование и охрана общественных отношений. Эти цели и обусловливают существование регулятивной и охранительной функций права.

Юридическая ответственность преследует несколько целей, главными из которых являются:

- борьба с уже совершенными правонарушениями;

- обеспечение и защита существующего правового порядка;

- наказание правонарушителя;

- предупреждение совершения правонарушений в будущем;

- перевоспитание правонарушителей, воспитание всех граждан и др.

В соответствии с названными целями, юридическая ответственность выполняет следующие функции:

- карательную;

- воспитательную;

- превентивную (предупредительную);

- правовосстановительную и др.

В демократическом обществе юридическая ответственность основывается на определенных требованиях (принципах).

К основным принципам юридической ответственности относятся следующие:

1) принцип законности, который означает, что вся процедура возложения и реализации ответственности должна протекать в строгих рамках закона, юридических норм, исключать произвол, своеволие;

2) принцип обоснованности предполагает, что ответственность должна быть следствием правонарушения, содержащего в себе все признаки его состава и необходимые доказательства, если этого нет - нет и основания для привлечения лица к ответственности;

3) принцип неотвратимости требует, чтобы ни одно правонарушение, тем более преступление, не оставалось безнаказанным: важна не суровость наказания, а его неминуемость (неизбежность); все противоправные деяния должны раскрываться, виновные нести ответственность;

4) принцип справедливости - наказание должно соответствовать тяжести содеянного, обстоятельствам его совершения и личности виновного; недопустимость двойной ответственности за одно и то же правонарушение; все равны перед законом и правосудием;

5) принцип гуманизма - наказание не может иметь своей целью причинение физических страданий, унижение человеческого достоинства виновного, оно должно учитывать смягчающие обстоятельства и мотивы правонарушения; возможность условного осуждения, отсрочки приговора;

6) презумпция невиновности - каждый гражданин предполагается невиновным, пока не будет доказано иное в установленном законом порядке.

7) Недопустимость удвоения ответственности — это недопустимость сочетания двух и более видов юридической ответственности за одно правонарушение. Это не означает, что за преступление нельзя назначить и основное, и дополнительное наказание (например, лишение свободы и конфискацию имущества). Однако за одно нарушение виновный может быть наказан только один раз.

8)Индивидуализация наказания. Данный принцип заключается в том, что ответственность за совершенное правонарушение виновный должен нести сам. Недопустимо перенесение ее с виновного на другого субъекта (например, за безответственные действия руководителя ответственность нередко возлагается на предприятие как юридическое лицо, за правонарушения подростков часто к ответственности привлекают родителей, учителей).

9)Целесообразность. Неотвратимость ответственности предполагает ее целесообразность. Ответственность наступает неотвратимо, потому что она целесообразна. Недопустимо освобождение нарушителя от ответственности без законных оснований под предлогом тяжести, целесообразности, эффективности, политических, идеологических и иных неправовых мотивов.

 

68.   Понятие и основные принципы законности.

 

Законность — это требование строгого и неукоснительного исполнения законов государственными органами, должностными лицами, а также органами местного самоуправления в процессе осуществления ими своих государственно-властных полномочий.

Под принципами законности понимаются исходные, основополагающие начала, характеризующие данное явление как с внутренней, так и внешней стороны. К основным принципам законности относятся следующие.

1. Единство законности. При всем многообразии действующих законов и нормативных актов, при всех местных -особенностях законность должна быть одна для всей страны. Понимание и применение законов должны быть одинаковы на всей ее территории.

2. Всеобщность законности. Данный принцип характеризует действие законности по кругу лиц. Законность не может быть избирательной, ее требования обращены ко всем субъектам без исключения. Правовые предписания должны выполнять отдельные граждане и их объединения, должностные лица, государственные органы, политические партии.

3. Целесообразность законности. Критерием оценки роли законности должно быть то, как она способствует достижению целей государства и общества, насколько она обеспечивает решение задач социального прогресса, защиты прав и свобод граждан.

4. Принцип недопустимости противопоставления законности и целесообразности. В процессе соблюдения, исполнения и применения законов очень важно не допускать подмены законности целесообразностью. Высшая государственная целесообразность заключена в самом законе, коль он принят и действует. Если же исполнители, каждый по-своему, будут оценивать закон с точки зрения его целесообразности или нецелесообразности, нужности или ненужности, выгодности или невыгодности и, следовательно, решать вопрос - руководствоваться им или не руководствоваться, то никакого порядка в обществе установить невозможно.

4. Принцип неотвратимости наказания за нарушение законности. Давно подмечено, что соблюдение законов, а стало быть, и законности обеспечивается не столько суровостью наказания, сколько его неотвратимостью. Последнее гораздо важнее, чем первое. Закон должен быть не суровым, а результативным.

5. Принцип верховенства закона. Важнейшей чертой любого демократического правового государства является безусловный приоритет закона над всеми иными нормативно-правовыми актами, носящими подзаконный, т.е. подчиненный по отношению к закону, характер. Последние должны издаваться только на основе и в соответствии с законом, в его развитие, конкретизацию. Данное положение - непременное условие подлинной, а не декларируемой законности.

6. Принцип защиты прав и свобод человека как приоритетной цели законности. Данный принцип означает, что главное в содержании законности, деятельности госаппарата, всех его органов и должностных лиц - это уважение и всемерная защита прав граждан, борьба с нарушениями этих прав.

7. Принцип взаимосвязи законности и культурности. Суть данного принципа заключается в том, что законность есть почти зеркальное отражение общей, политической и правовой культуры общества, его граждан. Неуважение же законов, их нарушение, правовой нигилизм - это худшее проявление некультурности, отсталости и незрелости государства.

8. Презумпция невиновности. Она означает, что каждый человек предполагается честным, добропорядочным и ни в чем не повинным, пока не будет доказано иное в установленном законом порядке, а именно приговором суда. Излишне говорить, какое значение это имеет для законности, ее состояния, укрепления.

Правопорядок - совокупность общественных отношений, соответствующих праву; состояние их упорядоченности, сформировавшееся в результате сложившейся в обществе практики реализации правовых норм.

О законности написано очень много работ. Существует и множество различных определений этого явления. Но практически в каждом из них выделяется то главное, что и образует суть, основу законности, – строгое, неуклонное соблюдение, исполнение норм права участниками общественных отношений. Именно это присуще законности любого исторического периода независимо от условий места и времени. В конкретных исторических условиях эта сущность наполняется конкретным содержанием и приобретает соответствующие формы. Законность провозглашается, а нередко и закрепляется в законодательстве в качестве принципа, требования соблюдать правовые предписания, обращенного к субъектам общественных отношений. Но вместе с тем в силу различных причин, в том числе и мер государственного принуждения, законность (соблюдение норм права) проявляется в конкретном поведении, деятельности указанных субъектов, т.е. становитсяметодом их деятельности. В результате возникает режим общественной жизни, выражающийся в том, что большинство участников общественных отношений соблюдают и исполняют правовые предписания.

Таким образом, законность можно определить как принцип, метод и режим строгого, неуклонного соблюдения, исполнения норм права всеми участниками общественных отношений (государством, его органами, общественными и иными организациями, трудовыми коллективами, должностными лицами, гражданами – всеми, без исключения). При этом принцип выступает как идеальная форма законности – соблюдать нормы права должны все. В действительности же отнюдь не все правовые нормы и не всеми субъектами соблюдаются и исполняются, имеет место немало нарушений законности. С законностью теснейшим образом связано другое правовое явление – правовой порядок (правопорядок). Правопорядок – это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности. Это конечный результат реализации правовых требований и предписаний, результат соблюдения, исполнения правовых норм, т.е. законности. Именно правопорядок представляет собой цель правового регулирования, именно для его достижения издаются законы и другие нормативно-правовые

218

акты, осуществляется совершенствование законодательства, принимаются меры по укреплению законности. Важно иметь в виду следующие обстоятельства:

– во-первых, нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности;

– во-вторых, укрепление законности закономерно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка;

– конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности, которое, в свою очередь, определяется рядом обстоятельств, рассматриваемых ниже.

Законность в условиях определенного исторического периода определенного государства, его политического режима и т.п. наполняется конкретным содержанием. Содержание законности и правопорядка в условиях восточных деспотий, афинской рабовладельческой демократии, феодального абсолютизма демократических или тоталитарных режимов современности имеет огромные различия, хотя законность всегда остается соблюдением, исполнением норм права, а правопорядок – ее результатом.

Различия в содержании законности и правопорядка зависят от ее сторон (элементов): предметной (носители законности – то, что должно соответствовать правовым требованиям); субъектной (состав субъектов, на которых распространяются обязанность соблюдать правовые предписания и право требовать такого соблюдения от других лиц); нормативной (круг правовых предписаний, обязательных для исполнения). Изменение этих сторон законности и определяет различный объем ее содержания в конкретных исторических условиях, повышение или снижение ее роли в обществе.

Так, основным носителем законности является деятельность (поведение) людей. Но через нее свойство законности, т.е. соответствия праву, приобретают и другие объекты – нормативные и правоприменительные акты, различные документы, отношения людей и пр. Их законность или незаконность во многих случаях имеет особо важное значение. В частности, именно незаконность некоторых нормативных актов (таких, как противоречащие Конституции законы, установившие внесудебный или чрезвычайный порядок рассмотрения некоторых категорий уголовных дел) явилась одной из существенных причин массовых необоснованных репрессий в СССР периода 30-х – начала 50-х гг. Содержание законности

219

в значительной степени зависит от состава ее субъектов. Большинство ученых связывают само понятие законности с деятельностью всех участников общественных отношений, т.е. государства, его органов, общественных и иных организаций, должностных лиц и граждан. Однако существует мнение, которое значительно сужает этот состав, исключая из него граждан, а в некоторых случаях и общественные организации. Но исключение кого-либо из состава субъектов законности создает иллюзию необязательности исполнения ими правовых предписаний. Происходит сужение сферы законности, и она из общесоциального, политико-правового превращается в явление значительно более узкое, связанное с деятельностью ограниченного круга субъектов.

Такое сужение круга субъектов законности в условиях административно-командной системы способствовало появлению «мертвых зон», не подвластных закону. И хотя при этом провозглашались идеи «всеобщности законности», фактически вне сферы ее действия постоянно оставалась верхушка партийного и государственного аппарата, а нередко и ряда государственных органов. В период культа личности Сталина это привело, в частности, к массовому произволу и беззаконию, а во время застоя – к развитию коррупции, формированию системы кланов, десятилетиями безнаказанно осуществлявших преступную деятельность. Подобные явления имеют место и в настоящее время.

Таким образом, сужение круга субъектов законности разрушает идею ее всеобщности, общеобязательности правовых предписаний, равенства всех перед законом, что на деле приводит к размыванию режима законности. Нормативная сторона законности определяется характером и содержанием правовых норм, соблюдение и исполнение которых образует это понятие. Большинство авторов связывают законность с необходимостью соблюдения всех правовых норм. Однако есть мнение, что смысл законности заключается в исполнении только норм, сформулированных в законах. Принятие этой позиции означало бы исключение из сферы законности обязательности соблюдения подзаконных нормативных актов, что в конечном счете неизбежно приведет к ослаблению режима законности в стране.

Высказывалось и мнение о том, что в понятие законности входят сами нормы права, само законодательство. Законность действительно теснейшим образом связана с правом, с законодательством, не может без них существовать: люди соблюдают,

220

исполняют не абстрактные лозунги, а конкретные правовые предписания. Содержание законодательства, таким образом, определяет содержание законности, ее нормативную сторону. Однако сами правовые нормы являются предпосылкой, а не элементом законности. В противном случае возникает иллюзия, что укрепление законности может быть достигнуто только за счет совершенствования законодательства. Необходимо и существование самостоятельного научного понятия, отличного от законодательства, которое в то же время отражало бы механизм перехода от правовой возможности к правовой действительности.

Выделение сторон содержания законности позволяет по-новому взглянуть на ее историческое развитие. Различия в содержании законности и правопорядка в разных исторических условиях определяются прежде всего нормативной и субъектной сторонами этого содержания: во-первых, степенью регламентации отдельных сторон социальной жизни, конкретным содержанием законодательства, отражением в нем интересов различных классов и социальных групп и т.п., а во-вторых, составом субъектов, обязанных соблюдать правовые нормы и имеющих право требовать такого соблюдения от других, т.е. кругом управомоченных и обязанных субъектов законности.

В любом обществе в число лиц, обязанных строго соблюдать закон, входят все представители порабощенных классов и, как правило, значительная часть господствующего класса, причем соответствующее требование последовательно поддерживается принудительной силой государства. Тем самым подавляющее большинство населения в условиях всех общественно-экономических формаций и всех политических режимов вынуждено действовать в соответствии с существующим законодательством. Вместе с тем в конкретных исторических условиях, при различных политических режимах какая-то часть господствующего класса и верхушка государственного аппарата, обладая правом требовать от других соблюдения норм права (чего часто лишены народные массы), сами могут не придерживаться требований законности, нарушать правовые предписания. Здесь возможны различные варианты, которые зависят от политического режима, формы правления, уровня культуры населения, особенно политической и правовой, состояния правового регулирования и пр. Но это не влияет на конечные выводы о том, что законность и правопорядок существуют при любом политическом режиме

221

и что их конкретное содержание социально обусловлено и проявляется в нормативной, предметной и субъектной сторонах законности. Все это объективно обусловливает то обстоятельство, что формальные законность и правопорядок в определенных условиях могут превратиться в свою противоположность, став «возведенным в закон беззаконием».

Так, многие негативные явления в нашем обществе были не только результатом нарушения законов.

Существовало немало нормативных актов, которые не соответствовали интересам общества. Их «строгое соблюдение» на деле означало «строгое нарушение», т.е. приводило к отрицательным последствиям для народа, для интересов социального развития. Поэтому совершенствование законодательства предполагает создание надежных механизмов выявления и отражения в законах воли народа, интересов прогрессивного развития общества.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

69.   Правопорядок. Соотношение правового и общественного порядка.

 

Правопорядок – в рамках кот. формир-ся уважит. отнош-е к праву и правовому сознанию.

Основан на 3-х фактах:

1.         Законность (следствие законности)

2.         Связь с общей и правовой культурой

3.         Взаимосвязь с правосознанием

Правопорядок – единичное, общественный порядок – целое

Функции:

1.         взаимодействие с внешней средой;

2.         упрочение внутренних связей;

3.         сохранение и совершенствование.

Структура:

1.         участники правопорядка;

2.         юридические факты и возникающие на их основе правоотношения;

3.         система всех актов правомерного поведения;

4.         связи: всеобщая упорядоченность элементов структуры, характеризующаяся обеспечением состояния устойчивости, стабильности, последовательности возникновения и реализации правоотношений.

Соотношение:

Между общественным и правовым порядком существует тесная взаимосвязь, выражающаяся во взаимодействии и взаимообусловленности этих явлений, их единой социальной природе, общности целевых установок и решаемых задач.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

70.   Механизм правового регулирования: понятие, элементы и стадии.

 

Механизм правового регулирования - система специальных юридических средств, с помощью которых осуществляется непосредственное целенаправленное воздействие (регулирование)  права на общественные отношения.

Первая стадия - формирование нормативной основы - включает процесс создания и общего действия юридических норм. Но нормативная основа включает не только нормы права, но и индивидуальные предписания, договоры, средства и прие¬мы юридической техники.Наибольшее значение в нормативной основе придается та¬ким юридическим средствам, как позитивные обязывания, доз¬воления и запреты, поскольку они проявляют себя именно в действии права.

Вторая стадия включает правоотношения, возникающие на основе юридических фактов (или фактического состава) и в рам¬ках которых стороны приобретают конкретные права и обязан¬ности как меру индивидуального поведения субъектов. Этой стадии нередко предшествует факультативная стадия - примене¬ние права, без которой не могут возникнуть некоторые' правоот¬ношения. В рамках правоотношений устанавливается конкрет¬ная юридическая связь между субъектами, при этом субъекты вполне определенно подразделяются на управомоченных и обя¬занных.

Третья стадия - реализация субъективных прав и юридиче¬ских обязанностей. На этой стадии достигаются цели правового регулирования. При этом реализация осуществляется в формах актов: соблюдения (запретов), исполнения (обязанностей), ис¬пользования (прав) и применения права. Акты реализации пред¬ставляют собой основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь, т.е. осуществляются в пове-дении тех или иных субъектов. Если на этой стадии не создается препятствий для реализации прав и обязанностей, то не возни¬кает необходимости в четвертой (факультативной) стадии - контроле за использованием прав и исполнением обязанностей или защите прав субъектов правоотношений.

Четвертая стадия характеризуется наступлением определен¬ных юридических последствий при невыполнении субъектом воз¬ложенных на него обязанностей или при совершении правона¬рушения. Данная стадия наступает только при конфликтной ситуа-ции и свидетельствует о невозможности обычными, «мирными» средствами разрешить конфликт. Поэтому на этой стадии воз¬никает необходимость в правоотношениях другого рода - пра¬воохранительных, а также в правоприменительной деятельности обеспечительного характера. Здесь управомоченный приобретает право на защиту, с помощью которого он или специальные орга¬ны возбуждают правоприменительный процесс, и с помощью юрисдикционных органов имеется возможность применить в отношении обязанного лица меры государственного принуждения. Нарушившая свои обязанности сторона в рамках охрани¬тельных правоотношений приобретает новый статус, где на пер¬вый план выдвигается юридическая ответственность. Поэтому охранительное правоотношение строится по типу властеотно¬ивения. Таким образом, главным элементом на рассматриваемой стадии являются охранительные правоприменительные акты.